上訴人（原審被告）：懷來縣沙城鎮(zhèn)二街村民委員會，住所地懷來縣沙城鎮(zhèn)廣場北路。
法定代表人：張文，村委會主任。
委托訴訟代理人：楊彥峰，河北思洋律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：河北鴻翔建工集團(tuán)有限責(zé)任公司，住所地懷來縣沙城鎮(zhèn)府前東街鴻翔大廈。
法定代表人：李成柱，總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：姜家祥，該公司董事長。

上訴人懷來縣沙城鎮(zhèn)二街村民委員會（以下簡稱二街村委會）因與被上訴人河北鴻翔建工集團(tuán)有限責(zé)任公司（以下簡稱鴻翔建工公司）合同糾紛一案，不服河北省懷來縣人民法院（2016）冀0730民初866號民事判決，向本院提起上訴。本院立案后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人二街村委會法定代表人張文、委托訴訟代理人楊彥峰，被上訴人法定代表人李成柱、委托訴訟代理人姜家祥到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
二街村委會上訴請求：撤銷原判、依法改判；本案一審、二審案件受理費(fèi)由鴻翔建工公司承擔(dān)。事實(shí)和理由：―、一審法院混淆了合同“無效”和“解除”的概念，導(dǎo)致出現(xiàn)以“因土地置換的主要內(nèi)容違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)”為由，判決解除合同的法律適用錯誤。1、一審法院判決認(rèn)定鴻翔建工公司、二街村委會簽訂《土地置換協(xié)議》建養(yǎng)殖小區(qū)系雙方互惠互利的真實(shí)意思表示，但因國家對土地的利用有總體規(guī)劃，法律法規(guī)有嚴(yán)格的程序等予以限制，故協(xié)議所涉土地置換內(nèi)容違反法律強(qiáng)制性規(guī)定。鴻翔建工公司用于置換的地塊系懷來縣京西水利水電有限責(zé)任公司租賃的懷來縣東八里林場基地。鴻翔建工公司作為承租人，并無處分權(quán)，且鴻翔建工公司租賃的地塊性質(zhì)屬于林地，鴻翔建工公司改變租賃土地的使用用途，同意將其作為養(yǎng)殖基地使用，并未依照法律規(guī)定履行法定手續(xù)、取得有關(guān)部門的批準(zhǔn)同意。故《土地置換協(xié)議》應(yīng)為無效協(xié)議。解除合同的前提是合同成立并生效，合同一旦認(rèn)定無效則自始不生效?！锻恋刂脫Q協(xié)議》因違反法律強(qiáng)制性規(guī)定無效，故不存在解除合同的后果。一審法院以“因土地置換的主要內(nèi)容違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)”為由，判決解除合同屬法律適用錯誤。2、合同無效，合同所約條款當(dāng)然無效。一審法院在認(rèn)定“土地置換的主要內(nèi)容違反法律強(qiáng)制性規(guī)定”的同時，又認(rèn)定《土地置換協(xié)議》中“二街村委會建設(shè)養(yǎng)殖小區(qū)”的內(nèi)容不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，“合同的此項(xiàng)內(nèi)容有效”，有失公允?！锻恋刂脫Q協(xié)議》之所以存在“養(yǎng)殖基地建設(shè)由甲方（鴻翔建工公司）負(fù)責(zé)”的約定，是為了保障土地的順利實(shí)施，沒有土地置換條款的存在，養(yǎng)殖基地建設(shè)完全沒有必要、毫無存在價值，故片面認(rèn)定已無效的《土地置換協(xié)議》中的建設(shè)養(yǎng)殖小區(qū)條款有效，違背了《土地置換協(xié)議》簽訂的初衷及合同目的，嚴(yán)重?fù)p害了二街村委會的合法權(quán)益，完全錯誤。依照合同簽訂目的及法律規(guī)定，《土地置換協(xié)議》自始無效，該協(xié)議中的全部條款均無效。主合同《土地置換協(xié)議》無效，施工從合同當(dāng)然自始無效。3、根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十八條之規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的—方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此遭受的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。在合同被判定無效前，鴻翔建工公司在其租賃的林地上建設(shè)的建筑物并使用，二街村委會已向鴻翔建工公司支付工程款850000元?；诖耍櫹杞üす緹o任何損失，相反鴻翔建工公司應(yīng)向二街村委會返還850000元工程款。一審法院判決二街村委會向鴻翔建工公司支付工程款、利息及違約金完全錯誤。二、即如判決認(rèn)定《土地置換協(xié)議》可部分履行，亦應(yīng)依約履行并決定，而非以司法公權(quán)主動不當(dāng)干涉和強(qiáng)制改變合同約定，導(dǎo)致嚴(yán)重?fù)p害一方當(dāng)事人合法權(quán)益情形的出現(xiàn)。《土地置換協(xié)議》中明確約定協(xié)議的履行方式有兩種：第一種履行方式為土地置換：如第一種履行方式不能實(shí)現(xiàn)，則有第二種履行方式（協(xié)議第四條第4款），即"自本協(xié)議簽訂起三年內(nèi)因非甲方原因造成甲方不能占乙方地塊開發(fā)建設(shè)，乙方應(yīng)自第四年始分兩年支付完成1825391.70元地款及養(yǎng)殖場的工程建設(shè)費(fèi)用，同時支付該款的利息（利息按銀行現(xiàn)行貸款利率計(jì)算）"。多年來，鴻翔建工公司向二街村委會的催收、催要行為也只是針對支付工程建設(shè)費(fèi)用等相關(guān)債權(quán)債務(wù)事項(xiàng)，并不涉及土地置換問題。2014年鴻翔建工公司向二街村委會發(fā)出的書面催收函及二街村委會出具的說明等書面材料也是如此。鴻翔建工公司、二街村委會對此事實(shí)并無爭議，只是對相關(guān)款項(xiàng)的支付時間等債權(quán)債務(wù)問題存在分歧。依照該合同條款的約定及實(shí)際履行情況，本協(xié)議所涉法律關(guān)系性質(zhì)，實(shí)質(zhì)上己由土地置換的物權(quán)法律關(guān)系轉(zhuǎn)化為支付地款及工程建設(shè)費(fèi)用的債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系。即使二街村委會沒有及時依約支付地款及工程建設(shè)費(fèi)用，也只應(yīng)承擔(dān)合同約定的逾期付款違約責(zé)任。反觀一審法院的判決，不但要求二街村委會支付剩余工程款，還要求二街村委會向鴻翔建工公司支付利息及違約金，按照該判決，鴻翔建工公司在自己租賃地塊上獲得地上建筑物的所有權(quán)并經(jīng)有效使用而大獲收益，而二街村委會一無所獲的同時還要向鴻翔建工公司支付巨額費(fèi)用。為此，懇請二審法院在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上，依法改判。
本院二審查明的事實(shí)與一審查明的事實(shí)一致。

本院認(rèn)為，二街村委會與鴻翔建工公司分別于2007年5月10日、2007年5月15日簽訂的《土地置換協(xié)議》和《沙城鎮(zhèn)二街村養(yǎng)殖場工程施工合同》，是雙方當(dāng)事人在平等、自愿、互利基礎(chǔ)上簽訂的，系雙方的真實(shí)意思表示。但《土地置換協(xié)議》約定的內(nèi)容違反了土地征收、儲備，以及招、拍、掛等出讓的強(qiáng)制性規(guī)定，該協(xié)議無效?；凇锻恋刂脫Q協(xié)議》主合同無效，當(dāng)事人簽訂的《沙城鎮(zhèn)二街村養(yǎng)殖場工程施工合同》系從合同亦無效。但鴻翔建工公司按照《沙城鎮(zhèn)二街村養(yǎng)殖場工程施工合同》的約定，于2007年6月30日建成20棟豬舍、8棟牛棚。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持”的規(guī)定，該工程項(xiàng)目經(jīng)二街村委會委托審計(jì)部門審計(jì)確定決算造價為4574934元，后鴻翔建工公司對附屬配套工程進(jìn)行了施工，工程造價為958411.92元，當(dāng)事人對此均無異議。從2007年11月至2008年12月間，二街村委會先后4次給付鴻翔建工公司工程款850000元。2007年8月26日鴻翔建工公司收取為二街村委會墊付的東八里鄉(xiāng)土地租賃費(fèi)35000元，其行為應(yīng)視為二街村委會對鴻翔建工公司承建的豬舍、牛棚等項(xiàng)工程項(xiàng)目質(zhì)量合格的認(rèn)可。故一審判決二街村委會給付鴻翔建工公司工程款4648345.92元并無不當(dāng)。當(dāng)事人在《土地置換協(xié)議》約定“自本協(xié)議簽訂起三年內(nèi)因非甲方原因造成甲方不能占乙方地塊開發(fā)建設(shè)，乙方應(yīng)自第四年開始分兩年支付完1825391.70元地款及養(yǎng)殖場的工程建設(shè)費(fèi)用，同時支付該款的利息（利息按銀行現(xiàn)行貸款利率計(jì)算）”的內(nèi)容，系二街村委會的真實(shí)意思表示。而且2009年4月9日，《土地置換協(xié)議》涉及二街村委會擬交鴻翔建工公司開發(fā)建設(shè)的地塊，已掛牌出讓給懷來縣金邸房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。鴻翔建工公司不能占用二街村委會地塊開發(fā)建設(shè)非鴻翔建工公司的原因。二街村委會主張鴻翔建工公司返還其850000元的工程款，沒有事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。《土地置換協(xié)議》無效，其結(jié)果自始無效，不能適用合同解除的規(guī)則。一審判決解除《土地置換協(xié)議》屬適用法律錯誤，本院予以糾正。一審法院基于《土地置換協(xié)議》無效，判決二街村委會支付鴻翔建工公司違約金，沒有法律依據(jù)，本院予以糾正。但二街村委會應(yīng)向鴻翔建工公司支付逾期給付工程款的利息，即從2010年5月11日起，計(jì)算至二街村委員會付清4648345.92元工程款止為宜，按銀行同期同類貸款利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算?！锻恋刂脫Q協(xié)議》涉及的二街村委會擬交鴻翔建工公司開發(fā)建設(shè)的地塊，已于2009年4月9日掛牌出讓給懷來縣金邸房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，該時間應(yīng)視為《土地置換協(xié)議》自行終止的時間。鴻翔建工公司雖在一審時提出，要求二街村委會對該地塊恢復(fù)原貌所需費(fèi)用由二街村委會負(fù)擔(dān)，但一審法院對該項(xiàng)訴訟請求并沒有裁決。二街村委會上訴主張，鴻翔建工公司在擬互換的地塊上，按照《沙城鎮(zhèn)二街村養(yǎng)殖場工程施工合同》承建的建筑物，二街村委會支付了巨額的工程費(fèi)用但一無所獲，獲得收益的是鴻翔建工公司。該項(xiàng)上訴主張二街村委會在一審時并沒有提出反訴，故二街村委會的該項(xiàng)主張不屬于本案二審審理的內(nèi)容。
綜上，二街村委員會的上訴請求部分成立，本院予以支持。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律不當(dāng)，本院予以糾正。依照最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

一、維持河北省懷來縣人民法院（2016）冀0730民初866號民事判決第二項(xiàng)“被告懷來縣沙城鎮(zhèn)二街村民委員會支付原告河北鴻翔建工集團(tuán)有限責(zé)任公司工程款4648345.92元”。
二、撤銷河北省懷來縣人民法院（2016）冀0730民初866號民事判決第一項(xiàng)“解除原、被告雙方之間簽訂的《土地置換協(xié)議》?！奔暗谌?xiàng)“被告懷來縣沙城鎮(zhèn)二街村民委員會支付原告河北鴻翔建工集團(tuán)有限責(zé)任公司利息及違約金4092845.34元的35%計(jì)1432495.87元。上述二、三項(xiàng)合計(jì)6080841.79元，于本判決生效后三十日內(nèi)履行”。
三、懷來縣沙城鎮(zhèn)二街村民委員會給付拖欠河北鴻翔建工集團(tuán)有限責(zé)任公司承建養(yǎng)殖場工程建設(shè)費(fèi)的利息，利息以4648345.92元為基數(shù)，自2010年5月11日起，計(jì)算至懷來縣沙城鎮(zhèn)二街村民委員會付清4648345.92元止，利息按銀行同期同類貸款利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
上述一項(xiàng)4648345.92元，懷來縣沙城鎮(zhèn)二街村民委員于本判決生效后三十日內(nèi)履行完畢。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)43555元，由河北鴻翔建工集團(tuán)有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)16372元、懷來縣沙城鎮(zhèn)二街村民委員會負(fù)擔(dān)27183元；二審案件受理費(fèi)54366元由懷來縣沙城鎮(zhèn)二街村民委員會負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長　　李振生 審判員　　梁金前 審判員　　姜　兵

書記員：梁秀峰 附相關(guān)法律規(guī)定： 最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條 建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。 《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理： （二）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯誤或者適用法律錯誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更；