原告：徐新舟，男，1947年11月21日生，漢族，住上海市奉賢區(qū)。
　　委托訴訟代理人：何杰，上海衛(wèi)根龍律師事務(wù)所律師。
　　被告：張家兵，男，1990年1月12日生，漢族，住安徽省。
　　被告：中國(guó)平安財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司上海分公司，營(yíng)業(yè)場(chǎng)所上海市。
　　負(fù)責(zé)人：陳雪松，總經(jīng)理。
　　委托訴訟代理人：魯倩，上海市凌云永然律師事務(wù)所律師。
　　委托訴訟代理人：湯紅梅，上海市凌云永然律師事務(wù)所律師。
　　原告徐新舟與被告張家兵、中國(guó)平安財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司上海分公司(以下簡(jiǎn)稱“平安財(cái)險(xiǎn)上海公司”)機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛一案，本院于2018年10月16日受理后，依法適用簡(jiǎn)易程序，于2019年4月10日公開開庭進(jìn)行了審理。原告委托訴訟代理人何杰、被告張家兵、被告平安財(cái)險(xiǎn)上海公司委托訴訟代理人魯倩到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告徐新舟向本院提出訴訟請(qǐng)求：一、判令被告賠償原告各項(xiàng)損失共計(jì)人民幣186,124元(以下幣種同)，其中被告平安財(cái)險(xiǎn)上海公司在機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)(以下簡(jiǎn)稱“交強(qiáng)險(xiǎn)”)及第三者責(zé)任商業(yè)保險(xiǎn)(以下簡(jiǎn)稱“商業(yè)三者險(xiǎn)”)范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任(精神損害撫慰金在交強(qiáng)險(xiǎn)范圍內(nèi)優(yōu)先賠付)，不足部分由被告張家兵承擔(dān)。事實(shí)與理由：2017年12月22日，在上海市奉賢區(qū)南橋鎮(zhèn)環(huán)城南路與滬杭公路東150米原告自行車與被告張家兵駕駛的機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故，致原告受傷。經(jīng)上海市公安局奉賢分局交通警察支隊(duì)出具道路交通事故認(rèn)定書認(rèn)定原告無(wú)責(zé)任，被告張家兵承擔(dān)全部責(zé)任。針對(duì)原告?zhèn)麆?shì)經(jīng)上海尚法司法鑒定所鑒定原告因事故受傷致XXX傷殘，予以休息150日，營(yíng)養(yǎng)60日，護(hù)理60日。因原、被告未能就賠償事宜協(xié)商一致，原告遂訴訟來(lái)院。
　　審理中，原告徐新舟變更殘疾賠償金為136,068元，總的賠償金額為197,000元。
　　被告張家兵辯稱，對(duì)事故的發(fā)生及責(zé)任認(rèn)定無(wú)異議，律師費(fèi)認(rèn)可3,000元。另被告張家兵于事故發(fā)生后向原告墊付1,000元，要求在本案中一并處理。
　　被告平安財(cái)險(xiǎn)上海公司辯稱，對(duì)事故真實(shí)性無(wú)異議，肇事車輛在被告平安財(cái)險(xiǎn)上海公司投保有交強(qiáng)險(xiǎn)、限額為1,000,000元的商業(yè)三者險(xiǎn)(含不計(jì)免賠)，事故發(fā)生時(shí)在保險(xiǎn)期間內(nèi)，同意在交強(qiáng)險(xiǎn)及商業(yè)三者險(xiǎn)范圍內(nèi)賠償原告的合理?yè)p失。關(guān)于原告的具體損失：對(duì)醫(yī)療費(fèi)總金額予以認(rèn)可但要扣除非醫(yī)保部分；營(yíng)養(yǎng)費(fèi)認(rèn)可30元/天；護(hù)理費(fèi)認(rèn)可40元/天；誤工費(fèi)不予認(rèn)可，原告未提供事故發(fā)生前后銀行流水和單位損失證明，并且原告已到退休年齡；殘疾賠償金認(rèn)可10年，傷殘按照參與度70%；精神損害撫慰金同樣按照參與度70%計(jì)算；傷殘鑒定費(fèi)由法院依法判決；交通費(fèi)認(rèn)可200元。
　　經(jīng)審理查明，原告所述的交通事故經(jīng)過、責(zé)任認(rèn)定及原告在事故中受傷屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。原告受傷后就醫(yī)治療，合計(jì)花費(fèi)3,797元。
　　2018年5月31日，上海尚法生物科技有限公司司法鑒定所對(duì)原告徐新舟的傷情做出司法鑒定意見：“徐新舟因交通事故致右肩關(guān)節(jié)損傷(右側(cè)岡上肌腱撕裂，岡下肌腱損傷，肩鎖關(guān)節(jié)損傷，關(guān)節(jié)腔積液，周圍軟組織腫脹)，經(jīng)保守治療，遺留右肩關(guān)節(jié)活動(dòng)障礙構(gòu)成XXX傷殘。徐新舟傷后可予以休息150日，營(yíng)養(yǎng)60日，護(hù)理60日?！?br/>　　2018年10月22日，經(jīng)被告平安財(cái)險(xiǎn)上海公司申請(qǐng)，本院委托司法鑒定科學(xué)研究院對(duì)原告?zhèn)檫M(jìn)行重新鑒定。2019年1月29日，司法鑒定科學(xué)研究院做出鑒定意見：“被鑒定人徐新舟因交通事故受傷，后遺右肩關(guān)節(jié)活動(dòng)功能障礙等，評(píng)定為人體損傷XXX殘疾(外傷為主要原因)。其損傷后的休息期為150日，護(hù)理期為60日，營(yíng)養(yǎng)期為60日?！逼渲性诜治稣f(shuō)明部分：“……其傷后MRI片還顯示肱二頭肌長(zhǎng)頭肌腱劍鞘積液，關(guān)節(jié)囊積液等退行性改變，分析認(rèn)為，目前后果系其在自身疾病的基礎(chǔ)上遭受外力作用所致，外傷為主要原因?！?br/>　　另查明，1、本案肇事車輛滬C0XXXX小型轎車為被告張家兵所有，在被告平安財(cái)險(xiǎn)上海公司處投保有限額為122,000元的交強(qiáng)險(xiǎn)、限額為1,000,000元的商業(yè)三者險(xiǎn)(含不計(jì)免賠)，事發(fā)時(shí)均在保險(xiǎn)期間；其中交強(qiáng)險(xiǎn)項(xiàng)下的死亡傷殘賠償限額為110,000元、醫(yī)療費(fèi)用賠償限額為10,000元、財(cái)產(chǎn)損失賠償限額為2,000元。2、被告張家兵于事故發(fā)生后向原告墊付1,000元。3、原告于定殘時(shí)，已年滿70周歲，尚未年滿71周歲。
　　以上事實(shí)，由原、被告的陳述，原告提供的道路交通事故認(rèn)定書、原告的身份證、被告張家兵駕駛證、滬C0XXXX小型轎車行駛證、保單、聘用協(xié)議、聘書、司法鑒定意見書及發(fā)票、醫(yī)療門急診收費(fèi)票據(jù)、上海市急救醫(yī)療費(fèi)專用收據(jù)、證明等證據(jù)予以作證，經(jīng)庭審質(zhì)證，本院均予以確認(rèn)。
　　本院認(rèn)為，公民享有的民事權(quán)益受法律保護(hù)，行為人因過錯(cuò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。同時(shí)投保交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)三者險(xiǎn)的機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故造成損害，當(dāng)事人同時(shí)起訴侵權(quán)人和保險(xiǎn)公司的，先由承保交強(qiáng)險(xiǎn)的保險(xiǎn)公司在責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償；不足部分，由承保商業(yè)三者險(xiǎn)的保險(xiǎn)公司根據(jù)保險(xiǎn)合同予以賠償；仍有不足的，由侵權(quán)人依法予以賠償。
　　本案中，事故車輛滬C0XXXX小型轎車在被告平安財(cái)險(xiǎn)上海公司處投保了限額為122,000元的交強(qiáng)險(xiǎn)，限額為1,000,000元的商業(yè)三者險(xiǎn)(含不計(jì)免賠)，故對(duì)于原告的各項(xiàng)損失，被告平安財(cái)險(xiǎn)上海公司應(yīng)先在交強(qiáng)險(xiǎn)限額內(nèi)予以賠償，不足部分，由被告平安財(cái)險(xiǎn)上海公司在商業(yè)三者險(xiǎn)限額內(nèi)予以賠償。對(duì)超過及不屬于保險(xiǎn)理賠范圍的損失，應(yīng)由被告張家兵進(jìn)行賠償。
　　關(guān)于原告的各項(xiàng)損失：對(duì)于醫(yī)療費(fèi)，本院根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)療費(fèi)專業(yè)收據(jù)等收款憑證結(jié)合原告的相關(guān)病歷予以確定，計(jì)3,797元。對(duì)于營(yíng)養(yǎng)費(fèi)，本院根據(jù)原告的傷情酌情按40元/天的標(biāo)準(zhǔn)，期限參照鑒定意見確定的60天計(jì)算，計(jì)2,400元。對(duì)于護(hù)理費(fèi)，原告主張按3,000元/月計(jì)算，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，本院予以支持。對(duì)于誤工費(fèi)，原告雖已過退休年齡，但其現(xiàn)有證據(jù)可證明其存在誤工損失，但其證據(jù)尚不足以證明其具體損失情況，故本院按照2,420元/月計(jì)算，期限參照鑒定意見確定的150天，計(jì)12,100元。對(duì)于殘疾賠償金，原告現(xiàn)有證據(jù)可證明其居住于城鎮(zhèn)及收入來(lái)源于城鎮(zhèn)并于事發(fā)時(shí)已超過一年，可適用城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)。本案中可參照鑒定意見確定的傷殘等級(jí)(XXX傷殘，系數(shù)為10%)，以上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入68,034元/年為標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算10年，計(jì)68,034元。被告平安財(cái)險(xiǎn)上海公司對(duì)此提出原有身體疾病的參與度問題，本院認(rèn)為，鑒定意見中已經(jīng)明確肱二頭肌長(zhǎng)頭肌腱劍鞘積液，關(guān)節(jié)囊積液等系退行性改變，故本案中不再考慮原有身體疾病的參與度問題。對(duì)于精神損害撫慰金，原告因事故遭受了肉體和精神上的痛苦，其主張精神損害撫慰金的請(qǐng)求應(yīng)予支持，本案中原告承擔(dān)事故主要責(zé)任，故本院結(jié)合本案雙方的過錯(cuò)程度、原告的損害結(jié)果等因素酌定為5,000元，由被告平安財(cái)險(xiǎn)上海公司在交強(qiáng)險(xiǎn)限額內(nèi)優(yōu)先賠付。對(duì)于鑒定費(fèi)2,500元，系原告為解決糾紛的實(shí)際支出，且有相關(guān)單據(jù)為證，本案憑據(jù)予以確認(rèn)。對(duì)于交通費(fèi)，本院根據(jù)原告的就醫(yī)次數(shù)和實(shí)際需要，酌情支持300元。對(duì)于衣物損，原告雖未提供相關(guān)證據(jù)，但屬于交通事故中的合理?yè)p失，本院酌情支持300元。對(duì)于律師費(fèi)，原告與被告徐新舟已協(xié)商一致為3,000元，本院予以確認(rèn)。
　　綜上所述，原告的各項(xiàng)損失合計(jì)103,431元，應(yīng)由被告平安財(cái)險(xiǎn)上海公司在交強(qiáng)險(xiǎn)限額內(nèi)予以先行賠付97,931元(包括醫(yī)療費(fèi)用6,197元，傷殘費(fèi)用91,434元，財(cái)產(chǎn)損失300元)。不足部分5,500元，除律師費(fèi)3,000元外，由被告平安財(cái)險(xiǎn)上海公司在商業(yè)三者險(xiǎn)范圍內(nèi)賠付2,500元。上述兩項(xiàng)合計(jì)，被告平安財(cái)險(xiǎn)上海公司應(yīng)在保險(xiǎn)理賠范圍內(nèi)向原告合計(jì)賠付100,431元。律師費(fèi)3,000元不屬于保險(xiǎn)理賠范圍，應(yīng)由被告張家兵負(fù)擔(dān)。對(duì)于被告平安財(cái)險(xiǎn)上海公司提出的非醫(yī)保部分不予理賠，本院認(rèn)為其依據(jù)不足，本院不予認(rèn)可。被告張家兵在本次交通事故中墊付1,000元，原告同意在本案中進(jìn)行返還，本院予以認(rèn)可。
　　依照《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第六條第一款、第十六條、第二十二條、第四十八條、《中華人民共和國(guó)道路交通安全法》第七十六條第一款第二項(xiàng)、《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十六條的規(guī)定，判決如下：
　　一、被告中國(guó)平安財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司上海分公司于本判決生效之日起十日內(nèi)在保險(xiǎn)理賠范圍內(nèi)賠付原告徐新舟100,431元；
　　二、被告張家兵于本判決生效之日起十日內(nèi)賠付原告徐新舟律師費(fèi)3,000元；
　　三、原告徐新舟于本判決生效之日起十日內(nèi)退還被告張家兵墊付款1,000元；
　　四、駁回原告徐新舟的其余訴訟請(qǐng)求。
　　如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　案件受理費(fèi)4,022元，減半收取計(jì)2,011元，由原告徐新舟負(fù)擔(dān)1,085元，由被告張家兵負(fù)擔(dān)926元。重新鑒定費(fèi)4,500元，由中國(guó)平安財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司上海分公司負(fù)擔(dān)。
　　如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級(jí)人民法院。

審判員：李??楠

書記員：羅嘉銘