上訴人(原審原告)：徐成飛，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，南漳縣人，無(wú)職業(yè)，住襄陽(yáng)市南漳縣。
上訴人(原審被告)：羅某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，襄陽(yáng)市人，襄陽(yáng)家福來(lái)家具有限公司法定代表人，住樊城區(qū)。
委托訴訟代理人：舒聲波，湖北春園律師事務(wù)所律師。

上訴人徐成飛因與上訴人羅某與公司有關(guān)的糾紛一案，不服襄陽(yáng)市樊城區(qū)人民法院（2017）鄂0606民初274號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年05月24日立案后，依法組成合議庭，開(kāi)庭進(jìn)行了審理。上訴人徐成飛、上訴人羅某的委托訴訟代理人舒聲波到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
徐成飛上訴請(qǐng)求：判決被上訴人支付2016年3月28日至2016年9月30日所交股本的利息12600元，并明確支付利息的利率及金額。判決退還9萬(wàn)元股本的法律依據(jù)為《中華人民共和國(guó)公司法》第九十四條規(guī)定，維持被告羅某向原告退還股金9萬(wàn)元。案件受理費(fèi)由被告承擔(dān)。事實(shí)和理由：原審已查明襄陽(yáng)家福來(lái)公司已注冊(cè)，股東為羅某、申建國(guó)、劉軍、肖銀生，羅某為法人代表，公司運(yùn)營(yíng)期間全部以羅某為法人的襄陽(yáng)家福來(lái)的名義運(yùn)營(yíng)，本人也以襄陽(yáng)家福來(lái)總經(jīng)理的身份領(lǐng)取了工資。我國(guó)《合伙企業(yè)法》明文規(guī)定合伙企業(yè)不具有法人資格，還認(rèn)定我和羅某為合伙關(guān)系實(shí)屬認(rèn)定錯(cuò)誤。原告提出退股后，被告以各種理由不予退款，實(shí)際是非法占有。一審法院適用法律錯(cuò)誤，請(qǐng)求依法予以改判。
羅某上訴請(qǐng)求：1.請(qǐng)求判令撤銷（2017）鄂0606民初274號(hào)民事判決，依法駁回被上訴人退還股金和支付利息的訴訟請(qǐng)求。2.本案一、二審訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)和理由：一.一審法院判令上訴人向被上訴人退還股金屬適用法律錯(cuò)誤。1.原審法院認(rèn)定上訴人、被上訴人及其他入股人之間形成合伙關(guān)系，那么全部合伙人應(yīng)作為共同訴訟人參加訴訟。2.上訴人在公司成立大會(huì)上被擬定為董事長(zhǎng)，其工作行為即是代表整個(gè)擬成立公司而不是其個(gè)人行為。雖然入股人的入股金收據(jù)上蓋有上訴人控股的家福來(lái)公司公章，是因?yàn)樾鹿疚闯闪⑶凹唇栌眉腋?lái)公司名義開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，事實(shí)上，入股金是交納在另一位合伙人田遲的個(gè)人賬戶，上訴人并不是入股金的實(shí)際控制人。二、一審法院判令上訴人向被上訴人退還股金9萬(wàn)元，屬適用法律錯(cuò)誤。1.被上訴人繳納了9萬(wàn)元資金，該資金性質(zhì)上屬合伙出資，合伙人共同用所出資金購(gòu)買了機(jī)器設(shè)備，開(kāi)始生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。合伙人進(jìn)行結(jié)算時(shí)，應(yīng)當(dāng)共同或委托第三方對(duì)其進(jìn)行評(píng)估，并以其評(píng)估現(xiàn)值進(jìn)行分配。一審判決上訴人向被上訴人退還所交股金9萬(wàn)元，實(shí)質(zhì)是幫助被上訴人逃避經(jīng)營(yíng)成本的責(zé)任分擔(dān)。2.一審法院認(rèn)為合伙沒(méi)有虧損，是基于兩個(gè)證人的證言。首先講話是鼓勵(lì)員工入股的激勵(lì)性語(yǔ)言，不能客觀說(shuō)明合伙組織的虧盈情況。其次，開(kāi)會(huì)之日，當(dāng)月的財(cái)務(wù)收支情況并沒(méi)有核算，合伙組織是否虧損應(yīng)由財(cái)務(wù)部門日后形成的財(cái)務(wù)報(bào)表來(lái)予以說(shuō)明。被上訴人于2016年9月30日離職，并要求退還本金，即是要求退伙，其應(yīng)當(dāng)與其他合伙人就其要求退伙時(shí)，合伙組織的所有財(cái)產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)收益情況進(jìn)行結(jié)算，彌補(bǔ)虧損，才能將其財(cái)產(chǎn)份額剩余部分退還。三、一審法院判令上訴人向被上訴人支付自2016年10月1日開(kāi)始至債務(wù)清償完畢之日資金占用期間的利息于法無(wú)據(jù)。
徐成飛向一審法院起訴請(qǐng)求：1.退還9萬(wàn)元本金。2.交錢至現(xiàn)在的利息。3.訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：被告羅某系襄陽(yáng)家福來(lái)家具有限公司（以下簡(jiǎn)稱家福來(lái)公司）的法定代表人，2016年3月，徐成飛受羅某邀約，擬在家福來(lái)公司的基礎(chǔ)上成立一家新公司，并于2016年3月28日召開(kāi)成立大會(huì)，《會(huì)議紀(jì)要》主要內(nèi)容為：主持人羅某，參會(huì)人員徐成飛、田遲、劉軍、熊亞麗、皇甫娟、余愛(ài)梅（列席），記錄人劉軍；公司的組織架構(gòu)，董事長(zhǎng)羅某、總經(jīng)理徐成飛、副總經(jīng)理劉軍、財(cái)務(wù)部長(zhǎng)熊亞麗、采購(gòu)部長(zhǎng)皇甫娟、營(yíng)銷部長(zhǎng)徐成飛、生產(chǎn)部長(zhǎng)徐成飛；總股本控制60萬(wàn)元，原則上羅某控股，小股東采用隱名股東的方式入股，今天起一周內(nèi)先交納一部分股金，一個(gè)月內(nèi)股本交齊；即日起，所有資金支出，具體經(jīng)辦人簽名，徐成飛簽字報(bào)羅某批準(zhǔn)后支付，以上經(jīng)全體參會(huì)人員表決，一致同意通過(guò)。該《會(huì)議紀(jì)要》羅某、徐成飛、田遲、劉軍、熊亞麗、皇甫娟均予以了簽名。2016年3月31日原告徐成飛交納股金9萬(wàn)元，2016年3月30日、6月8日、7月19日被告羅某分三次共計(jì)交納股金15萬(wàn)元，2016年4月3日田遲交納股金15萬(wàn)元，2016年4月7日肖銀生交納股金3萬(wàn)元，均由羅某委托家福來(lái)公司出具了《收據(jù)》。此后原告徐成飛以總經(jīng)理的身份、被告羅某以董事長(zhǎng)的身份，以家福來(lái)公司的名義進(jìn)行了一些前期運(yùn)營(yíng)，使用家福來(lái)公司租用的廠房，用交納的股金購(gòu)買了部分機(jī)器設(shè)備、招聘了部分員工，并以家福來(lái)公司的名義對(duì)外簽訂合同，原告徐成飛以總經(jīng)理的身份領(lǐng)取了部分工資，至2016年8月新公司仍未注冊(cè)成立，原告徐成飛要求退股，2016年9月30日被告羅某組織全體員工開(kāi)會(huì)，同意原告徐成飛退股，并表示截止目前經(jīng)營(yíng)沒(méi)有虧本，鼓勵(lì)其他員工入股，此后原告離開(kāi)未再參與經(jīng)營(yíng)。
另查明：家福來(lái)公司的股東有羅某（占股40％）、劉軍（占股20％）、肖銀生（占股20％）、申建國(guó)（占股20％）。
一審法院認(rèn)為，羅某、徐成飛等人在公司設(shè)立過(guò)程中，用所出資金購(gòu)買了機(jī)器設(shè)備、招聘了員工，按照成立大會(huì)上的分工使用家福來(lái)公司租用的廠房，并以家福來(lái)公司的名義進(jìn)行生產(chǎn)與經(jīng)營(yíng)，公司雖然沒(méi)有完成設(shè)立，但發(fā)生了實(shí)際的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，故發(fā)起人羅某、徐成飛等形成了事實(shí)上的合伙關(guān)系。2016年9月30日，羅某在組織全體員工開(kāi)會(huì)時(shí)，同意徐成飛退股，其他入股人也未表示反對(duì)，因合伙期間沒(méi)有虧損，故徐成飛要求退還股金，進(jìn)行清算并不必要；因徐成飛是受羅某邀約成立新公司，入股金又交納在由羅某控股的家福來(lái)公司，羅某是入股資金實(shí)際控制人，故徐成飛要求羅某退還其股金，理由正當(dāng)、合法，本院予以支持。另因羅某于2016年9月30日同意原告徐成飛退股，故原告徐成飛請(qǐng)求的資金占用利息應(yīng)自2016年10月1日開(kāi)始按中國(guó)人民銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算。綜上，依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第五十四條、第八十四條，《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問(wèn)題的規(guī)定（試行）》第50、52條的規(guī)定，判決如下：被告羅某于本判決生效之日起十日內(nèi)向原告徐成飛退還股金9萬(wàn)元，并自2016年10月1日開(kāi)始按中國(guó)人民銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算，向原告徐成飛計(jì)付資金占用期間的利息至債務(wù)清償完畢之日止。如未按本判決確定的期限履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)2352元，由被告羅某負(fù)擔(dān)。
本院二審期間，當(dāng)事人沒(méi)有提交新證據(jù)。二審查明的事實(shí)與一審法院查明的事實(shí)一致，本院予以確認(rèn)。

綜上所述，羅某、徐成飛的上訴請(qǐng)求均不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)共計(jì)2244元，由徐成飛負(fù)擔(dān)115元，羅某負(fù)擔(dān)2129元。
本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　魏　俊 審判員　嚴(yán)庭東 審判員　蘇　軼

書記員：徐雅楠