上訴人（原審被告）黑龍江省水利水電工程總公司。
法定代表人韓國祥。
委托代理人葛林貞，該公司法律顧問。
委托代理人劉鳳卿，黑龍江三星律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審原告）徐某某，男。
委托代理人尚麗麗，女。
委托代理人方德友，法律工作者。
被上訴人（原審被告）南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司。
法定代表人謝小勇。
委托代理人倪紹虎，該公司法務(wù)經(jīng)理。
原審被告安達(dá)市聯(lián)眾建筑工程有限公司。
法定代表人張占勝。
委托代理人吳興偉，該公司法律顧問。
原審第三人安達(dá)市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局。
法定代表人周英斌。

上訴人黑龍江省水利水電工程總公司、徐某某因提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛一案，不服安達(dá)市人民法院（2013）安鐵西民初字第168號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2014年3月26日受理后，依法組成合議庭，于2014年4月14日公開開庭審理了本案。上訴人黑龍江省水利水電工程總公司的委托代理人葛林貞、劉鳳卿、上訴人徐某某的委托代理人尚麗麗、方德友、被上訴人南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司的委托代理人倪紹虎到庭參加訴訟、原審被告安達(dá)市聯(lián)眾建筑工程有限公司，原審第三人安達(dá)市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局經(jīng)合法傳喚，未到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審法院判決認(rèn)定，2009年7月5日，發(fā)包人安達(dá)市污水處理工程項(xiàng)目建設(shè)辦公室與承包人黑龍江省水利水電工程總公司、南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司及南京藍(lán)深制泵集團(tuán)股份有限公司（聯(lián)合體）簽訂了安達(dá)市污水處理工程的建設(shè)工程施工合同。合同中約定由被告黑龍江省水利水電工程總公司負(fù)責(zé)工程內(nèi)容中的土建及安裝施工；南京藍(lán)深制泵集團(tuán)股份有限公司負(fù)責(zé)提供工程內(nèi)容中的設(shè)備；被告南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司按投標(biāo)文件中聯(lián)合體協(xié)議所示內(nèi)容承擔(dān)相應(yīng)工作。開工日期2009年7月10日，竣工日期2010年12月31日。2009年8月1日，被告黑龍江省水利水電工程總公司與被告南京中創(chuàng)水務(wù)股份有限公司簽訂協(xié)議，協(xié)議約定，黑龍江省水利水電工程總公司將工程的土建和安裝施工委托給南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司施工，黑龍江省水利水電工程總公司派遣3名工作人員管理施工中的財(cái)務(wù)，并協(xié)助南京中創(chuàng)公司管理施工中的其他事項(xiàng)。同時(shí)按工程總造價(jià)的3%收取南京中創(chuàng)公司管理費(fèi)3，644，938.00元。2010年6月18日，為使工程能按時(shí)竣工，被告安達(dá)市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局要求被告安達(dá)市聯(lián)眾公司組織施工人員進(jìn)入南京中創(chuàng)公司工地。在南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司施工管理人員的安排下進(jìn)行幫助施工，人員工資由南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司負(fù)責(zé)，由于南京中創(chuàng)公司財(cái)務(wù)部門沒有專人發(fā)放工資，便與被告南京中創(chuàng)公司、安達(dá)市聯(lián)眾公司協(xié)商由南京中創(chuàng)公司將工人工資匯入安達(dá)市聯(lián)眾公司賬戶。由安達(dá)市聯(lián)眾建筑工程有限責(zé)任公司董事黃某某代發(fā)。2010年8月15日，被告安達(dá)市聯(lián)眾公司工作人員黃某某找原告到安達(dá)市污水處理廠工地干活，勞務(wù)費(fèi)按力工標(biāo)準(zhǔn)每天100.00元，當(dāng)天結(jié)算。2010年8月15日干活一天，由黃某某支付勞務(wù)費(fèi)100.00元，當(dāng)天結(jié)算。第二天8月16日，原告在工地上10米深的坑邊從坑里往上拽土，在拽土過程中滑入坑內(nèi)，造成身體多處受傷。施工現(xiàn)場無安全設(shè)備亦未設(shè)置安全防范措施。原告當(dāng)天入大慶市人民醫(yī)院（即哈爾濱醫(yī)科大學(xué)附屬五醫(yī)院）搶救治療。經(jīng)診斷為：顱腦損傷、失血性休克、雙側(cè)創(chuàng)傷性濕肺、左側(cè)胸腔積液、右側(cè)氣胸、肋骨骨折、腹部閉合性損傷、腹腔積液、左骨股髁上骨折、左髕骨骨折、右小腿軟組織挫傷。經(jīng)司法鑒定為傷殘六級和九級。原告第一次住院支付醫(yī)療費(fèi)1，477.00元、其余醫(yī)療費(fèi)84，926.00元由被告南京中創(chuàng)公司支付。第二次手術(shù)原告支付醫(yī)療費(fèi)8，389.29元。
原審法院判決認(rèn)為，本案爭議焦點(diǎn)是原告徐某某的受害責(zé)任應(yīng)由哪個(gè)被告承擔(dān)。被告南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司施工的工程是被告黑龍江省水利水電工程總公司委托的。受托人在委托權(quán)限內(nèi)，以委托人的名義實(shí)施民事法律行為，委托人對受托人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。因此，被告南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司在安達(dá)市污水處理工程的一切施工活動(dòng)，應(yīng)由被告黑龍江省水利水電工程總公司承擔(dān)責(zé)任。原告徐某某經(jīng)被告安達(dá)市聯(lián)眾建筑工程有限公司組織召集，到被告南京中創(chuàng)公司工地幫助施工，被告安達(dá)市聯(lián)眾公司在施工中無任何利潤。原告徐某某在施工中受傷，受害責(zé)任應(yīng)由被告黑龍江省水利水電工程總公司承擔(dān)。在施工中，原告徐某某未盡到合理的注意義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)一定的民事責(zé)任。原告徐某某請求賠償?shù)捻?xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)在合理合法的范圍內(nèi)予以支持。故依照《中華人民共和國民法通則》第六十三條第二款、《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第二十六條、第八十五條、最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第一款、第十四條第一款、第十七條第（一）、（二）、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十三條、第二十五條、第二十八條、第三十條、最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第八條第二款、第十條規(guī)定，判決：一、被告黑龍江省水利水電工程總公司賠償原告徐某某醫(yī)療費(fèi)1，477.00元、誤工費(fèi)44，635.00元（2012年黑龍江省建筑業(yè)職工平均工資27，153.00元÷365天X600天）、住院期間護(hù)理費(fèi)10，103.00元（2012黑龍江省居民服務(wù)和其他服務(wù)業(yè)職工平均工資38，018.00元÷365天X15天X3人＋38，018.00元÷365天X26天X2）、出院后護(hù)理費(fèi)8，228.00（38，018.00元÷365天X79天）、第二次住院護(hù)理費(fèi)1，666.00元（38，018.00元÷365天X16天）、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)2，850.00元（50.00元X57天）、殘疾賠償金89，479、52元（2012黑龍江省農(nóng)村居民人均純收入8，603.80元X20年X52%）、交通費(fèi)749.70元、病歷復(fù)印費(fèi)190.00元、鑒定費(fèi)2，675.00元、精神撫慰金5，000.00元。以上各項(xiàng)合計(jì)167，053.22元的80%，即133，642.57元，于判決生效后十日內(nèi)付清；二、駁回原告徐某某的其他訴訟請求。案件受理費(fèi)4，444.00元，由被告黑龍江省水利水電工程總公司負(fù)擔(dān)2，973.00元，原告徐某某負(fù)擔(dān)1，471.00元。
經(jīng)審理查明，二審法院確認(rèn)一審法院認(rèn)定的事實(shí)。另查明，黑龍江省水利水電工程總公司與南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司簽訂的協(xié)議中約定：該工程由南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司實(shí)際施工，黑龍江省水利水電工程總公司只是提供滿足該工程項(xiàng)目需要的所有資質(zhì)及專業(yè)人才、協(xié)助控制工程成本、對外協(xié)調(diào)。南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司負(fù)責(zé)工程中的人員工資、材料款等費(fèi)用支出，并自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧。上述事實(shí)有南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司與黑龍江省水利水電工程總公司簽訂的《協(xié)議書》及雙方當(dāng)事人的陳述筆錄在卷證實(shí)。

本院認(rèn)為，安達(dá)市聯(lián)眾建設(shè)工程有限責(zé)任公司受安達(dá)市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局委派，組織人員幫助南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司施工，人員工作安排及工資均由南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司負(fù)責(zé)。故該工程的實(shí)際施工方應(yīng)為南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司。南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司只是通過安達(dá)市聯(lián)眾建設(shè)工程有限責(zé)任公司間接雇傭徐某某為其提供勞務(wù)，故作為接受勞務(wù)一方，南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司對徐某某在施工過程中所受損害應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因黑龍江省水利水電工程總公司是安達(dá)污水處理工程土建項(xiàng)目的中標(biāo)人，雖然與南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司簽訂的協(xié)議書中標(biāo)明是委托施工，但從該協(xié)議的實(shí)質(zhì)內(nèi)容看，黑龍江省水利水電工程總公司只是提供滿足工程項(xiàng)目需要的所有資質(zhì)及專業(yè)人才、協(xié)助控制工程成本、對外協(xié)調(diào)。該工程的材料款、工人工資均由南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司承擔(dān)，并自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧。同時(shí)，合同還約定由南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司按照合同造價(jià)3%向黑龍江省水利水電工程總公司交納管理費(fèi)，故應(yīng)認(rèn)定南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司與黑龍江省水利水電工程總公司簽訂的協(xié)議書名為委托關(guān)系實(shí)為轉(zhuǎn)包關(guān)系。按照雙方所簽協(xié)議第九條約定，黑龍江省水利水電總公司對工程負(fù)有安全檢查和監(jiān)督的責(zé)任。本案中，因黑龍江省水利水電工程總公司在施工過程中未盡到安全管理責(zé)任，故對徐某某因傷所造成的損失，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。原審判決認(rèn)定南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司是受黑龍江省水利水電工程總公司委托施工，由黑龍江省水利水電工程總公司獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任不當(dāng)，應(yīng)予糾正。上訴人黑龍江省水利水電工程總公司的該項(xiàng)上訴請求有理，應(yīng)予支持。又因徐某某在事故發(fā)生時(shí)，沒有盡到合理的注意義務(wù)，其自身存在過錯(cuò)，故原審法院判決其承擔(dān)一定的民事責(zé)任并無不當(dāng)且適用法律正確。徐某某的上訴請求無理，不予支持。因徐某某的損傷等級經(jīng)鑒定分別為六級殘、九級殘。而根據(jù)《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》（GB／T16180-2006）總則3.5晉級原則：“若幾項(xiàng)傷殘等級不同，以重者定級，兩項(xiàng)以上等級相同最多晉升一級”的規(guī)定，應(yīng)按重者六級計(jì)算傷殘等級。原審法院將九級作為賠償系數(shù)不當(dāng)，應(yīng)予糾正。依照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第六條、第二十六條、最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第一款、第十四條第一款、第十七條第（一）、（二）、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十三條、第二十五條、第二十八條、第三十條、最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第八條第二款、第十條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條、第一百七十條一款（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷安達(dá)市人民法院（2013）安鐵西民初字第168號(hào)民事判決第一項(xiàng)；即“被告黑龍江省水利水電工程總公司賠償原告徐某某醫(yī)療費(fèi)1，477.00元、誤工費(fèi)44，635.00元（2012年黑龍江省建筑業(yè)職工平均工資27，153.00元÷365天X600天）、住院期間護(hù)理費(fèi)10，103.00元（2012黑龍江省居民服務(wù)和其他服務(wù)業(yè)職工平均工資38，018.00元÷365天X15天X3人＋38，018.00元÷365天X26天X2）、出院后護(hù)理費(fèi)8，228.00（38，018.00元÷365天X79天）、第二次住院護(hù)理費(fèi)1，666.00元（38，018.00元÷365天X16天）、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)2，850.00元（50.00元X57天）、殘疾賠償金89，479、52元（2012黑龍江省農(nóng)村居民人均純收入8，603.80元X20年X52%）、交通費(fèi)749.70元、病歷復(fù)印費(fèi)190.00元、鑒定費(fèi)2，675.00元、精神撫慰金5，000.00元。以上各項(xiàng)合計(jì)167，053.22元的80%，即133，642.57元，于判決生效后十日內(nèi)付清”；
二、維持安達(dá)市人民法院（2013）安鐵西民初字第168號(hào)民事判決第二項(xiàng)，即“駁回原告徐某某的其他訴訟請求”；
三、徐某某因傷所受經(jīng)濟(jì)損失：醫(yī)療費(fèi)1，477.00元、誤工費(fèi)44，635.00元（2012年黑龍江省建筑業(yè)職工平均工資27，153.00元÷365天X600天）、住院期間護(hù)理費(fèi)10，103.00元（2012黑龍江省居民服務(wù)和其他服務(wù)業(yè)職工平均工資38，018.00元÷365天X15天X3人＋38，018.00元÷365天X26天X2）、出院后護(hù)理費(fèi)8，228.00（38，018.00元÷365天X79天）、第二次住院護(hù)理費(fèi)1，666.00元（38，018.00元÷365天X16天）、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)2，850.00元（50.00元X57天）、殘疾賠償金86，038、00元（2012黑龍江省農(nóng)民居民人均純收入8，603.80元X20年X50%）、交通費(fèi)749.70元、病歷復(fù)印費(fèi)190.00元、鑒定費(fèi)2，675.00元、精神撫慰金5，000.00元。以上各項(xiàng)合計(jì)163，611.70元，由南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司承擔(dān)60%，即98，167.02元，由黑龍江省水利水電工程總公司承擔(dān)20%，即32，722.34元，由徐某某承擔(dān)20%，即32，722.34元
上述款項(xiàng)于判決生效后十日內(nèi)付清。
一、二審案件受理費(fèi)共計(jì)6，913.00元，由南京中創(chuàng)水務(wù)集團(tuán)股份有限公司承擔(dān)4，449.96元，由徐某某承擔(dān)3，280.00元，由
黑龍江省水利水電工程總公司承擔(dān)1，483.32元。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本判決為終審判決。

審　判　長　　杜雪紅 代理審判員　　湯敬偉 代理審判員　　陳春燕

書記員：董慧瑩