上訴人（原審被告）黃某某。
委托代理人（特別授權(quán)）鐘安國，湖北硒都律師事務(wù)所律師。
委托代理人（特別授權(quán)）向啟仲，湖北雄震律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）彭某某。

上訴人黃某某因與被上訴人彭某某合伙協(xié)議糾紛一案，不服來鳳縣人民法院（2011）鄂來鳳民初字第00899號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2015年4月27日立案受理后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
彭某某在一審中訴稱，2007年4月，彭某某、黃某某以7萬元的價(jià)格從李洋處轉(zhuǎn)得來鳳縣翔鳳鎮(zhèn)梅河村攔馬槽礦點(diǎn)采礦經(jīng)營權(quán)后合伙經(jīng)營礦山。經(jīng)營期間，彭某某、黃某某除均分利潤外，還提取了237285.66元作為礦山周轉(zhuǎn)金備用。后來此礦山被來鳳縣金鳳貿(mào)易有限責(zé)任公司以1400000元收購。上述款項(xiàng)理應(yīng)由彭某某、黃某某均分，但黃某某只給彭某某440000元。請(qǐng)求依法判令黃某某支付彭某某428642.83元，并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。
黃某某在一審中辯稱：1、黃某某與彭某某不存在合伙關(guān)系。2004年，曾軍在來鳳縣翔鳳鎮(zhèn)梅河村攔馬槽開了一采石場(chǎng)為來鳳金鳳水泥廠提供中鈣石灰石，共三個(gè)開采點(diǎn)，并將三個(gè)開采點(diǎn)分別轉(zhuǎn)給了吳光元、戈安全、沈春仲。2004年8月，吳光元將其開采點(diǎn)以12000元轉(zhuǎn)給黃某某，雙方于2004年8月20日簽訂了《礦山轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，由黃某某繼續(xù)履行其與曾軍的開采協(xié)議，每噸礦石給曾軍0.5元承包費(fèi)。另兩個(gè)開采點(diǎn)幾經(jīng)轉(zhuǎn)手到了李建軍手里。2007年9月，因該礦山的采礦許可證即將到期，李建軍以70000元將其經(jīng)營的礦山轉(zhuǎn)讓給黃某某，雙方于2007年9月1日簽訂了《礦山轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。2007年11月6日，黃某某與來鳳縣國土資源局簽訂了《湖北省采礦出讓合同》，于2007年11月9日辦理了采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，投入了91074元辦證費(fèi)用。至此，黃某某取得了礦山的采礦權(quán)，有效期從2007年11月至2010年11月。于是，黃某某將另外兩個(gè)開采點(diǎn)合并開采。因黃某某系來鳳縣電力公司職工，不能親自進(jìn)行日常管理，便找到彭某某，請(qǐng)其放炮和管理日常工作。同時(shí)，因黃某某已取得礦山采礦權(quán)，加之采礦的高風(fēng)險(xiǎn)及前期的巨大投入，剩余的純利潤再與彭某某平分。彭某某只是黃某某雇請(qǐng)的管理人，不是合伙人。2、黃某某與彭某某也不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系。在礦山的經(jīng)營中黃某某提取了純利潤的一半作為手續(xù)費(fèi)用與預(yù)備金，手續(xù)費(fèi)用系黃某某為取得采礦權(quán)而花費(fèi)的173074元和礦山必須的招待費(fèi)，預(yù)備金系彭某某承擔(dān)礦山全部責(zé)任所需的日常招待費(fèi)和風(fēng)險(xiǎn)收入，如果礦山發(fā)生安全事故就用風(fēng)險(xiǎn)金進(jìn)行賠償。上述兩筆費(fèi)用在每次分成時(shí)彭某某均簽字認(rèn)可，更何況因礦山生產(chǎn)時(shí)間不長，提取的費(fèi)用已支付辦證、機(jī)械設(shè)備投入、招待費(fèi)，故彭某某要求平分237285.66元的理由不能成立。2010年1月，礦山關(guān)閉，來鳳縣金鳳建材工業(yè)有限責(zé)任公司給黃某某補(bǔ)償1400000元。2010年3月26日，彭某某、黃某某對(duì)2009年7月至2010年1月間的經(jīng)營情況進(jìn)行結(jié)算，虧損了93459.53元，而礦山關(guān)閉后，恢復(fù)附近居民的飲用水需要資金，故雙方約定虧損為100000元。黃某某前期的采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)和周轉(zhuǎn)金利息損失共450000元，給彭喬華補(bǔ)償裝載機(jī)損失150000元，以上合計(jì)700000元，剩余700000元，雙方平分，各得350000元，因彭某某之前有借支60000元，實(shí)得290000元，這也是得到彭某某認(rèn)可后才分配的，否則彭某某不會(huì)領(lǐng)款，黃某某也不會(huì)支付。故彭某某要求再分得310000元的請(qǐng)求沒有事實(shí)依據(jù)，其請(qǐng)求不能成立。綜上，彭某某只是黃某某雇請(qǐng)的礦山管理人，雙方只存在雇傭關(guān)系而不存在合伙關(guān)系，黃某某只有支付彭某某工資的義務(wù)，彭某某沒有要求分割黃某某獨(dú)立投入到礦山的成本和轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)取得的轉(zhuǎn)讓費(fèi)的權(quán)利。
原審查明，2004年5月8日，案外人曾軍將位于來鳳縣鳳翔鎮(zhèn)梅河村攔馬槽采石場(chǎng)共三個(gè)開采點(diǎn)提供給案外人吳光元、戈安全、沈春仲為來鳳縣金鳳建材工業(yè)有限責(zé)任公司（以下簡稱來鳳金鳳建材公司）開采中鈣石灰石，吳光元、戈安全、沈春仲按每開采一噸礦石給曾軍支付管理費(fèi)0.5元。2004年8月20日，吳光元將其開采點(diǎn)以12000元轉(zhuǎn)讓給黃某某，雙方簽訂了《礦山轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，由黃某某繼續(xù)履行吳光元與曾軍的原開采協(xié)議，即每噸礦石給曾軍0.5元承包費(fèi)。2006年8月2日，黃某某登記辦理個(gè)體工商戶營業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營范圍及方式是煤礦石、石灰石銷售。另兩個(gè)開采點(diǎn)幾經(jīng)轉(zhuǎn)手到了案外人李建軍手里。2007年9月1日，李建軍以70000元將其經(jīng)營的礦山轉(zhuǎn)讓給黃某某，雙方簽訂《礦山轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。2007年11月9日，黃某某與來鳳縣國土資源局簽訂《湖北省采礦出讓合同》及《補(bǔ)充合同》，約定采礦權(quán)的有效期為3年，出讓價(jià)款為45000元。同年11月5日，黃某某為此支付了采礦登記費(fèi)、探礦權(quán)采礦權(quán)使用費(fèi)和價(jià)款共計(jì)45700元。同年11月11日和12日，黃某某支付地質(zhì)普查報(bào)告費(fèi)12000元。2007年11月9日，黃某某取得采礦權(quán)許可證，有效期從2007年11月至2010年11月。黃某某于2007年8月22日辦理了稅務(wù)登記證，于2009年4月28日取得礦卡資格證。2009年3月20日，黃某某與來鳳金鳳建材公司簽訂祥鳳鎮(zhèn)新峽攔馬槽石灰石礦山（梅河村攔馬槽采石場(chǎng)）開采承包經(jīng)營合同書，黃某某將攔馬槽石灰石礦山開采權(quán)轉(zhuǎn)讓給來鳳金鳳建材公司，黃某某有承包經(jīng)營權(quán)，來鳳金鳳建材公司按每噸18.6元收購礦山。同日，黃某某與來鳳縣國土資源局翔鳳鎮(zhèn)國土資源所簽訂《非煤礦山安全生產(chǎn)責(zé)任狀》。2010年4月21日，因礦石鈣含量過低，不能使用，來鳳金鳳建材公司與黃某某簽訂礦山關(guān)閉補(bǔ)償協(xié)議，給黃某某補(bǔ)償1400000元。從2004年9月開始，彭某某、黃某某共同經(jīng)營攔馬槽礦山，雙方在各領(lǐng)取800元工資后，該月結(jié)余354.4元作為蓋山費(fèi)。從2004年10月至2007年8月，除2004年12月雙方各領(lǐng)工資1200元，剩余的2000.95元作為蓋山費(fèi)外，其余每月的利潤雙方全部平均分成且均當(dāng)月結(jié)清，雙方在結(jié)賬單上簽名，其中2005年5、6月因虧損310.62元，2005年8月虧損981.35元雙方均未分成，該兩筆虧損作為下一個(gè)月的開支做賬處理。自2007年9月起至2008年4月，每月的利潤先由黃某某提取一半作為手續(xù)費(fèi)用及預(yù)備金后剩余的利潤彭某某、黃某某作為工資均分。2008年5月至2009年3月，每月的利潤先由黃某某提取一半作為手續(xù)費(fèi)用、預(yù)備金及其他費(fèi)用，剩余的利潤彭某某、黃某某作為工資均分。2009年4月虧損1701.31元，該筆虧損作為開支轉(zhuǎn)入2009年5月做賬處理。2009年5、6月的利潤由黃某某提取一半作為手續(xù)費(fèi)、業(yè)務(wù)費(fèi)、息金及其他費(fèi)用后剩余的利潤彭某某、黃某某作為工資均分。2009年7月至2010年1月基本處于停產(chǎn)狀態(tài)，共虧損93459.5元，因雙方發(fā)生糾紛該虧損未處理。自2007年9月至2009年6月，黃某某共提取手續(xù)費(fèi)用、預(yù)備金、業(yè)務(wù)費(fèi)、息金及其他費(fèi)用237285.66元。2010年4月2日，彭某某在黃某某處領(lǐng)取工資補(bǔ)償費(fèi)及其子彭喬華裝載機(jī)損失200000元，2010年4月30日，彭某某在黃某某處領(lǐng)取工資補(bǔ)償費(fèi)100000元，2010年5月17日，彭某某在黃某某處領(lǐng)取工資補(bǔ)償費(fèi)130000元，2011年6月11日，彭某某在黃某某處領(lǐng)取礦山補(bǔ)償金10000元，在共同經(jīng)營期間，彭某某多領(lǐng)取50000元。庭審中，彭某某變更訴訟請(qǐng)求，要求黃某某支付383134.58元。
原審認(rèn)為，本案的焦點(diǎn)在于彭某某、黃某某是否是合伙關(guān)系。雖然雙方?jīng)]有合伙協(xié)議，攔馬槽礦山的各種登記均以黃某某名義進(jìn)行，但從經(jīng)營攔馬槽礦山開始直至礦山被收購期間雙方每月結(jié)賬分成來看，更符合個(gè)人合伙的特征。一是雙方共同經(jīng)營。從結(jié)賬單上可以看出，礦山的具體事務(wù)均由彭某某負(fù)責(zé)，黃某某只負(fù)責(zé)稅費(fèi)等外圍事務(wù)。二是利潤均分，虧損均攤。結(jié)賬單反映，礦山生產(chǎn)期間除2009年7月至2010年1月的虧損因雙方發(fā)生糾紛未作處理外，另有4個(gè)月出現(xiàn)虧損，即2005年5月、6月、8月、2009年4月，這些虧損均作為下個(gè)月的支出做賬處理，由雙方共同承擔(dān)。三是不符合雇傭關(guān)系的特征。首先，黃某某訴稱雙方為雇傭關(guān)系，條件是用利潤一半作為彭某某工資。根據(jù)日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，經(jīng)營活動(dòng)存在風(fēng)險(xiǎn)，即存在彭某某、黃某某在礦山經(jīng)營期間均無利潤、全部虧損的可能，這樣的結(jié)果會(huì)導(dǎo)致彭某某零收入，作為具有完全民事行為能力的彭某某不會(huì)答應(yīng)黃某某開出這樣的條件。其次，雇員不承擔(dān)雇主的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，2005年5月、6月、8月、2009年4月出現(xiàn)了虧損，這些虧損均轉(zhuǎn)入下一個(gè)月作為支出，說明彭某某、黃某某均承擔(dān)了這些虧損。再次，在礦山關(guān)閉獲得的補(bǔ)償應(yīng)歸雇主所有，但本案結(jié)賬單上反映，總收入減去總開支后的利潤雙方分成。綜上，彭某某與黃某某為個(gè)人合伙關(guān)系，彭某某要求平均分割補(bǔ)償款及經(jīng)營期間提存款的要求應(yīng)予支持，但應(yīng)扣除黃某某前期轉(zhuǎn)讓費(fèi)82000元、辦理相關(guān)登記的支出57700元、給彭喬華裝載機(jī)補(bǔ)償款150000元、合伙債務(wù)60897.66元、2009年7月至2010年1月的虧損93459.5元、給田呈祥補(bǔ)償費(fèi)50000元，合計(jì)494057.16元。合伙期間的提存款為237285.66元，礦山關(guān)閉后的補(bǔ)償款為1400000元，彭某某已領(lǐng)取補(bǔ)償款290000元，故黃某某應(yīng)補(bǔ)償彭某某281614.25元。黃某某關(guān)于其他支出的費(fèi)用因未提交證據(jù)不予采信。經(jīng)合議庭評(píng)議，依照《中華人民共和國民法通則》第三十條、第三十二條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，第一百四十二條之規(guī)定，判決：黃某某在判決生效后十日補(bǔ)償彭某某人民幣281614.25元。案件受理費(fèi)7730元，由彭某某負(fù)擔(dān)3004元，黃某某負(fù)擔(dān)4726元。
經(jīng)審理查明，原審查明“在共同經(jīng)營期間，彭某某多領(lǐng)取50000元”，二審中彭某某、黃某某均認(rèn)為該事實(shí)不存在，原審在“本院認(rèn)為”部分表述“合伙債務(wù)60897.66元”錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)是彭某某從黃某某處領(lǐng)取的借支尚有60897.66元未開支完。黃某某為辦理相關(guān)登記支出，有票據(jù)的有55700元，彭某某認(rèn)可無票據(jù)的有10000多元。支付給彭喬華的裝載機(jī)補(bǔ)償款為150000元。二審中雙方均認(rèn)可應(yīng)當(dāng)給田呈祥補(bǔ)償費(fèi)50000元。
另查明，2009年3月20日，來鳳金鳳建材公司（甲方）與黃某某（乙方）簽訂《祥鳳鎮(zhèn)新峽攔馬槽石灰石礦山開采承包經(jīng)營合同書》，約定乙方將新峽攔馬槽石灰石礦山開采權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲方，由乙方承包開采經(jīng)營。在開采許可證未到期前，乙方仍有礦山產(chǎn)權(quán)，甲方無權(quán)處置礦山。2010年4月21日，黃某某（甲方）與來鳳金鳳建材公司（乙方）簽訂《新峽礦山關(guān)閉補(bǔ)償協(xié)議》，約定因新峽礦山的鈣含量過低，不能使用，雙方協(xié)議關(guān)停礦山。乙方給甲方包干補(bǔ)償140萬元。補(bǔ)償后，新峽礦山的開采權(quán)歸乙方。甲方投資礦山的一切債權(quán)債務(wù)及開采經(jīng)營責(zé)任由甲方自行清理解決，乙方不負(fù)任何責(zé)任。
原審查明的其他事實(shí)屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。
綜合上訴人的上訴理由及被上訴人的答辯意見，歸納本案二審的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：黃某某與彭某某之間是否成立合伙關(guān)系。針對(duì)該爭(zhēng)議焦點(diǎn)，本院分析評(píng)判如下：
雖然黃某某與彭某某之間未簽訂書面合伙協(xié)議，但從黃某某與彭某某每月收入、支出及分成情況來看，黃某某與彭某某共同經(jīng)營、利潤均分、虧損共擔(dān)，符合個(gè)人合伙的法律特征，不符合雇傭關(guān)系的法律特征。故彭某某與黃某某之間成立合伙關(guān)系。黃某某上訴稱，黃某某與彭某某之間是雇傭關(guān)系的上訴理由不能成立。礦山關(guān)閉后，黃某某從來鳳金鳳建材公司領(lǐng)取補(bǔ)償費(fèi)140萬元后，給彭某某分配補(bǔ)償費(fèi)29萬元。這亦不符合雇傭關(guān)系的法律特征。彭某某作為合伙人，在礦山關(guān)閉后，有權(quán)要求分配礦山補(bǔ)償費(fèi)及提存款。二審期間，彭某某認(rèn)可黃某某另還有10000多元沒有票據(jù)證明的支出未入賬。雖然彭某某認(rèn)可的10000多元數(shù)額并不準(zhǔn)確，但是由于具體數(shù)額并沒有相關(guān)的書面證據(jù)證實(shí)，系基于彭某某的自認(rèn)，因此，本院認(rèn)定黃某某的支出在一審認(rèn)定的總支出基礎(chǔ)上增加10000元。補(bǔ)償費(fèi)1400000元加提成款237285.66元，再扣減相關(guān)費(fèi)用后，尚余1194126.16元（1400000元＋237285.66元-82000元-57700元-150000元-93459.50元-50000元-10000元）。該款項(xiàng)應(yīng)由彭某某與黃某某平分。由于向黃某某借支的款項(xiàng)尚余60897.66元，現(xiàn)彭某某也沒有相關(guān)票據(jù)沖抵該款項(xiàng)，故該款項(xiàng)應(yīng)在彭某某的個(gè)人所得款中予以扣減。由于彭某某已領(lǐng)取補(bǔ)償款290000元，故彭某某應(yīng)得款項(xiàng)為246165.42元（1194126.16元÷2-60897.66元-290000元）。

綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，判決結(jié)果不當(dāng)。經(jīng)合議庭評(píng)議，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第三十條、第三十二條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)、第一百七十五條之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷來鳳縣人民法院（2011）鄂來鳳民初字第00899號(hào)民事判決；
二、黃某某于本判決生效后10日內(nèi)給付彭某某補(bǔ)償款246165.42元；
三、駁回彭某某的其他訴訟請(qǐng)求。
一審案件受理費(fèi)7730元，由彭某某負(fù)擔(dān)3324元，黃某某負(fù)擔(dān)4406元。二審案件受理費(fèi)5524元，上訴人黃某某負(fù)擔(dān)4806元，被上訴人彭某某負(fù)擔(dān)718元。
本判決為終審判決。

審判長　　朱華忠 審判員　　劉　君 審判員　　楊　芳

書記員：何奕娥