上訴人（原審原告）：張某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，農(nóng)民。
委托訴訟代理人：高學(xué)銀，黑龍江維安律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：姚某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，農(nóng)民。

上訴人張某某因與被上訴人姚某某土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)糾紛一案，不服五大連池市人民法院（2016）黑1182民初1088號(hào)民事裁定，向本院提起上訴。本院于2017年2月6日立案后，依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。
張某某上訴請(qǐng)求：撤銷(xiāo)一審裁定，發(fā)回一審法院重審。事實(shí)和理由：1.一審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。雙方爭(zhēng)議的土地在（2015）五行初字第5號(hào)行政判決書(shū)下達(dá)后，承包經(jīng)營(yíng)權(quán)沒(méi)有確認(rèn)，一直由被上訴人耕種；雖然上訴人未對(duì)（2007）五民再字第3號(hào)民事裁定書(shū)上訴或申請(qǐng)?jiān)賹彛摬枚〞?shū)違法無(wú)效，因?yàn)楦鶕?jù)《國(guó)土資源部土地權(quán)屬爭(zhēng)議調(diào)查處理辦法》第十四條第四項(xiàng)規(guī)定，農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)爭(zhēng)議案件不屬于縣級(jí)以上國(guó)土資源行政主管部門(mén)和鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府受理土地權(quán)屬爭(zhēng)議的案件范圍；一審時(shí)上訴人提交的2015年8月14日《五大連池市農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)確權(quán)登記調(diào)查表》系之前訴訟中未提交的新證據(jù)，能夠證明朝陽(yáng)鄉(xiāng)村委會(huì)認(rèn)可雙方爭(zhēng)議的大架子山處10.43畝土地的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)人是上訴人，符合《農(nóng)村土地承包法》第二十二條和《物權(quán)法》第一百二十七條的規(guī)定。2.一審法院適用法律錯(cuò)誤。一審適用《民事訴訟法》第一百一十九條規(guī)定駁回起訴錯(cuò)誤。
張某某向一審法院起訴請(qǐng)求：1.請(qǐng)求確認(rèn)位于朝陽(yáng)村大架子山的10.43畝土地的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)為原告家庭所有；2、判令被告立即停止侵權(quán)，退還給原告位于朝陽(yáng)村大架子山的10.43畝土地，并賠償原告經(jīng)濟(jì)損失27621.59元。
一審法院認(rèn)為，第一輪土地承包期間，張某某將位于五大連池市朝陽(yáng)鄉(xiāng)朝陽(yáng)村大架子山的10.43畝土地轉(zhuǎn)讓給姚某某。二輪土地承包，五大連池市朝陽(yáng)鄉(xiāng)朝陽(yáng)村將該土地確權(quán)給姚某某，并給姚某某頒發(fā)了土地承包經(jīng)營(yíng)證。2004年5月29日，經(jīng)五大連池市朝陽(yáng)鄉(xiāng)農(nóng)村合作經(jīng)濟(jì)組織合同仲裁委員會(huì)裁決，確認(rèn)該10.43畝土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)歸張某某所有，2005年9月1日，張某某提起行政訴訟，2005年11月25日，五大連池市法院下發(fā)（2005）五行初字第5號(hào)行政判決書(shū)，撤銷(xiāo)了五大連池市朝陽(yáng)鄉(xiāng)人民政府和五大連池市朝陽(yáng)鄉(xiāng)朝陽(yáng)村委會(huì)1998年二輪承包時(shí)給姚某某頒發(fā)的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證，2006年8月23日，五大連池市法院作出（2006）五民初字第658號(hào)民事判決書(shū)，判決姚某某將朝陽(yáng)鄉(xiāng)朝陽(yáng)村大架子山10.43畝土地退還給張某某，姚某某不服，提起再審，2007年2月7日，五大連池市法院下發(fā)（2007）五民再字第3號(hào)民事裁定書(shū)，以不屬法院管轄為由，撤銷(xiāo)了（2006）五民初字第658號(hào)民事判決書(shū)，因張某某、姚某某爭(zhēng)議的土地已在其它案件中多次處理過(guò)，屬同一訴訟標(biāo)的、同一理由重復(fù)訴訟。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百一十九條之規(guī)定，裁定：駁回原告張某某的起訴。

本院認(rèn)為，土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的取得以承包合同的成立為前提。雖然張某某在一輪土地承包中取得了朝陽(yáng)村大架子山10.43畝土地的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，但其一輪土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)因一輪承包期限屆滿(mǎn)而消滅。張某某未舉示出其在二輪土地承包中與發(fā)包方簽訂了土地承包合同，也未舉示出發(fā)包方出具的其取得二輪土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的相關(guān)證明材料。張某某在一審法院舉示的2015年8月14日《五大連池市農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)確權(quán)登記調(diào)查表》復(fù)印件僅有“張某某”簽名，且填寫(xiě)調(diào)查表是農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)確權(quán)登記工作的調(diào)查程序之一，不是對(duì)土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的最終確認(rèn)，故該調(diào)查表不能證實(shí)本案訴爭(zhēng)土地的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)已確認(rèn)給張某某。因此，本案爭(zhēng)議的10.43畝土地應(yīng)視為張某某未實(shí)際取得二輪土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條第二款規(guī)定：“集體經(jīng)濟(jì)組織成員因未實(shí)際取得土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)提起民事訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其向有關(guān)行政主管部門(mén)申請(qǐng)解決。”張某某的起訴不屬人民法院民事案件的受案范圍，一審法院裁定駁回起訴并無(wú)不當(dāng)。
另外，本案是因土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的歸屬、使用以及遭受侵害而發(fā)生的糾紛，根據(jù)《民事案件案由規(guī)定》，案由應(yīng)確定為“土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)糾紛”，一審將案由確定為“侵權(quán)責(zé)任糾紛”不當(dāng)，本院予以糾正。
綜上，張某某的上訴請(qǐng)求不能成立，本院不予支持，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)、第一百七十一條規(guī)定，裁定如下：

駁回上訴，維持原裁定。
本裁定為終審裁定。

審判長(zhǎng)　　宋宏宇 審判員　　宋　春 審判員　　王曉芳

法官助理鮑玉東 書(shū)記員陳潔