上訴人(原審被告)：張某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住襄陽市樊城區(qū)。
委托訴訟代理人：張博，湖北長(zhǎng)久律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：張朝霞，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，襄陽市第一人民醫(yī)院退休職工，住襄陽市襄州區(qū)。

上訴人張某某因與被上訴人張朝霞民間借貸糾紛一案，不服襄陽市襄州區(qū)人民法院(2017)鄂0607民初357號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年10月19日受理后，依法組成合議庭，開庭進(jìn)行了審理。上訴人張某某的委托訴訟代理人張博、被上訴人張朝霞均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
張某某上訴請(qǐng)求：撤銷襄陽市襄州區(qū)人民法院(2017)鄂0607民初357號(hào)民事判決，改判駁回被上訴人的訴訟請(qǐng)求或發(fā)回重審；一、二審案件受理費(fèi)及保全費(fèi)由被上訴人負(fù)擔(dān)。事實(shí)和理由：（一）原判對(duì)本案事實(shí)的審查停留于表面，先入為主的認(rèn)定借款關(guān)系發(fā)生于上訴人與被上訴人之間，屬認(rèn)定事實(shí)不清。1、本案張某某的經(jīng)濟(jì)能力較差，張朝霞系基于對(duì)湖北卓云投資管理有限公司(下稱卓云投資公司)的信任出借款項(xiàng)，訴爭(zhēng)款最終進(jìn)入該公司賬戶以及該公司出具收據(jù)，說明卓云投資公司系借款主體，張某某不是借款人。2、本案卓云投資公司為規(guī)避金融風(fēng)險(xiǎn)，與張朝霞達(dá)成合意，對(duì)外以張某某名義進(jìn)行融資。張某某受制于卓云投資公司，其不是實(shí)際借款人。(二)張某某與卓云投資公司間系職務(wù)代理關(guān)系，被上訴人對(duì)張某某系公司員工明知，張某某只是經(jīng)辦人，應(yīng)由公司承擔(dān)還款義務(wù)。(三)查清本案事實(shí)有賴于卓云投資公司，且本案的實(shí)體處理與卓云投資公司有直接利害關(guān)系，故原審未追加該公司作為共同被告參加訴訟，影響案件的實(shí)體處理，加大上訴人的責(zé)任，不利于實(shí)體公正。
張朝霞辯稱：原判認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求駁回上訴，維持原判。
張朝霞向一審法院起訴請(qǐng)求：1.判令張某某立即償還借款本金79萬元，并承擔(dān)從2015年12月22日起至付清欠款之日止月利率按12‰計(jì)算的利息；2.張某某承擔(dān)律師代理費(fèi)10000元；3.本案訴訟費(fèi)用由張某某負(fù)擔(dān)。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：2014年4月22日，張某某向張朝霞出具借據(jù)借款20萬元，借據(jù)內(nèi)容如下：今收到張朝霞借款20萬元，借款月息為1.5%，借款期限為無固定期限，借款期限超過三個(gè)月之后若出借人需收回借款應(yīng)提前七個(gè)工作日通知借款人。2014年5月26日，張某某向張朝霞出具借據(jù)借款20萬元，借據(jù)內(nèi)容如下：今收到張朝霞借款20萬元，借款月息為1.5%，借款期限為無固定期限，借款期限超過三個(gè)月之后若出借人需收回借款應(yīng)提前七個(gè)工作日通知借款人。2014年9月30日、10月31日、2015年1月5日、1月21日，張朝霞（甲方）、張某某（乙方）、卓云投資公司（丙方）分別簽訂了四份《借款合同》，主要約定如下：一、乙方向甲方借款5萬元、18萬元、9萬元、7萬元，利率、融資中介服務(wù)費(fèi)、利息及服務(wù)費(fèi)雙方另行約定，甲方的利息收入為稅后所得，涉及相關(guān)的稅費(fèi)全部由乙方承擔(dān)；針對(duì)向甲方借款，由丙方財(cái)務(wù)出具的《收款收據(jù)》是本合同的重要組成部分，與本合同具有同等的法律效力。二、借款檔期為12個(gè)月，利率為月1.5%，利息支付時(shí)間為每個(gè)月20號(hào)；借款未滿六個(gè)月甲方不得提前收回借款，若已滿六個(gè)月未滿一年甲方需提前收回借款需提前15個(gè)工作日通知乙方。三、乙方以其名下的合法財(cái)產(chǎn)或權(quán)利，為本次借款提供抵押擔(dān)保，乙方抵押的財(cái)產(chǎn)或權(quán)利為個(gè)人無限連帶資產(chǎn)；乙方承諾，其提供的質(zhì)押登記真實(shí)、合法、有效，在此之前未設(shè)定抵押給他人，未被司法機(jī)關(guān)查封、扣押，抵押物無其他瑕疵情況；乙方擔(dān)保范圍：包括但不限于借款本金、資金占用利息、違約金及乙方為實(shí)現(xiàn)債權(quán)所發(fā)生的一切費(fèi)用。四、乙方借款的擔(dān)保人為丙方，丙方愿意為甲方的本次借款提供全額的連帶責(zé)任擔(dān)保；丙方向乙方提供的保證物或財(cái)產(chǎn)權(quán)利為全額擔(dān)保；丙方的擔(dān)保范圍：包括但不限于借款本金利息，違約金及乙方為實(shí)現(xiàn)債務(wù)所發(fā)生的一切費(fèi)用。五、若乙方逾期還款，乙方除應(yīng)向甲方支付借款總額30%的違約金外，另以借款總額為基數(shù)，按日千分之五點(diǎn)五標(biāo)準(zhǔn)向甲方據(jù)實(shí)支付逾期期間的違約金（或若乙方逾期還款的以借款總額為基數(shù)，按日千分之一點(diǎn)五標(biāo)準(zhǔn)向甲方據(jù)實(shí)支付逾期期間的違約金）；若因乙方逾期還款的，還應(yīng)按實(shí)際逾期時(shí)間，按照上述約定的利率計(jì)算利息，直至本息全部還清為止；若因乙方逾期還款的，引發(fā)甲方起訴的，乙方還應(yīng)承擔(dān)甲方主張?jiān)搨鶛?quán)所產(chǎn)生的一切費(fèi)用，包括但不限于訴訟費(fèi)、保全費(fèi)、評(píng)估費(fèi)、拍賣費(fèi)、產(chǎn)權(quán)過戶登記費(fèi)、律師費(fèi)、注冊(cè)會(huì)計(jì)師等實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用；擔(dān)保方承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合同簽訂后，卓云投資公司當(dāng)天或者第二天向張朝霞出具了四張收據(jù)。張朝霞也將上述六筆借款共計(jì)79萬元通過銀行轉(zhuǎn)賬至張某某名下的銀行賬戶。2015年12月22日，張某某結(jié)清了此前合同約定或者借據(jù)約定按照月利率15‰計(jì)算的利息，此后的利息雙方口頭約定按照月利率12‰計(jì)算。2017年元月左右，張某某又償還張朝霞借款本金1萬元，剩余借款本息至今未還，故引起訴訟。庭審中，張某某以卓云投資公司與本案有利害關(guān)系等為由，申請(qǐng)追加卓云投資公司為本案被告。
一審法院認(rèn)為，張朝霞、張某某之間的借貸是自然人、法人、其他組織之間及其相互之間進(jìn)行資金融通的行為，屬于《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》的民間借貸行為，應(yīng)受此法律規(guī)范調(diào)整。綜合張朝霞、張某某的訴辯意見，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：誰是涉案借款合同的借款人，應(yīng)由誰承擔(dān)還款責(zé)任。首先，民間借貸糾紛仍然屬于合同糾紛，應(yīng)受《中華人民共和國(guó)合同法》調(diào)整。而合同法調(diào)整對(duì)象平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，其重要的基本原則就是當(dāng)事人依照合同約定履行自己的義務(wù)。本案的六筆借款，無論是前兩筆借款的借據(jù)，還是后四筆借款的《借款合同》和收據(jù)，都表明是張朝霞、張某某達(dá)成了借款的合意，并確定了雙方的權(quán)利義務(wù)，即張朝霞是出借人，張某某是借款人，卓云投資公司在本案中的身份，最多只是擔(dān)保人；其次，張朝霞出借的六筆借款，后四筆借款由張某某與張朝霞簽訂《借款合同》，事后由卓云投資公司出具收據(jù)，并不改變張朝霞、張某某借貸關(guān)系成立的客觀事實(shí)?！督杩詈贤访鞔_約定：“針對(duì)向甲方借款，由丙方財(cái)務(wù)出具的《收款收據(jù)》是本合同的重要組成部分，與本合同具有同等的法律效力”。三方約定張某某向張朝霞借款由卓云投資公司出具收據(jù)，該約定符合法律規(guī)定，屬于有效協(xié)議。根據(jù)該協(xié)議，張朝霞、張某某共同指定由卓云投資公司出具收據(jù)，卓云投資公司出具收據(jù)后應(yīng)視為張朝霞、張某某辦理了款項(xiàng)交付手續(xù)，不應(yīng)再做其他理解；第三，通過銀行流水能夠看出，上述六筆借款共計(jì)79萬元都是張朝霞通過銀行轉(zhuǎn)賬至張某某名下的銀行賬戶，也進(jìn)一步說明張某某的借款人身份。至于張某某借款后資金又流向何處，與本案并無關(guān)聯(lián)。張某某辯解時(shí)指出：張朝霞出借款項(xiàng)時(shí)，明知實(shí)際借款人是卓云投資公司，并用于公司經(jīng)營(yíng)，且張某某收到借款后都及時(shí)轉(zhuǎn)賬至卓云投資公司賬戶，并由卓云投資公司出具收據(jù)。上述事實(shí)表明張某某名為借款人，實(shí)為居間保證人，且張某某僅為卓云投資公司員工，不應(yīng)適用《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十三條之規(guī)定“由張某某與卓云投資公司共同承擔(dān)責(zé)任”，也因卓云投資公司出具收據(jù)且張朝霞予以認(rèn)可，而不應(yīng)認(rèn)定為轉(zhuǎn)借行為。一審法院認(rèn)為，即使張朝霞明知出借的款項(xiàng)為卓云投資公司所用，但如前所述，張朝霞、張某某通過借據(jù)或者《借款合同》等形式確定了雙方的合同權(quán)利義務(wù)，當(dāng)然應(yīng)認(rèn)定張某某為實(shí)際借款人，也應(yīng)由張某某承擔(dān)還款責(zé)任，并不因其辯解的原因而有所不同。張某某還申請(qǐng)追加卓云投資公司為本案被告，因申請(qǐng)追加的卓云投資公司，并非必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人，一審已另行作出〔2017〕鄂0607民初357號(hào)之二民事裁定書，裁定予以駁回。
綜上所述，張朝霞、張某某間借貸關(guān)系成立，應(yīng)受法律保護(hù)。張某某共向張朝霞借款79萬元，除已經(jīng)償還2015年12月22日前的利息外，還于2017年元月左右償還借款本金1萬元，因張朝霞、張某某未能確定具體還款日期，一審酌定為2017年1月31日，故張某某尚欠借款本金78萬元、借款本金79萬元從2015年12月22日起至2017年1月31日止月利率按12‰計(jì)算的利息126084元，共計(jì)借款本息906084元及借款本金78萬元從2017年2月1日起至付清欠款之日止月利率按12‰計(jì)算的利息。綜上，判決：一、張某某于判決生效之日起十五日內(nèi)償還張朝霞借款本息906084元及借款本金78萬元從2017年2月1日起至付清欠款之日止月利率按12‰計(jì)算的利息；二、駁回張朝霞的其他訴訟請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)（減半收?。?420元，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)5000元，合計(jì)11420元，由張某某負(fù)擔(dān)。
二審中，當(dāng)事人均未向本院提交新證據(jù)。二審經(jīng)審理查明：原判認(rèn)定事實(shí)屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，綜合各自訴辯意見，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：張某某的行為是否系職務(wù)行為以及本案借款主體系張某某還是卓云投資公司；是否應(yīng)追加卓云投資公司作為共同被告參加訴訟?，F(xiàn)逐一評(píng)判如下：
首先，關(guān)于本案借款主體的認(rèn)定問題。合同是確認(rèn)法律關(guān)系主體及當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的基礎(chǔ)。本案據(jù)張朝霞、張某某和卓云投資公司三方間簽訂的書面《借款合同》的約定，張某某系借款人，卓云投資公司系擔(dān)保人，由此說明張朝霞作為出借人與張某某間形成借款合意。合同實(shí)際履行中，訴爭(zhēng)借款也是轉(zhuǎn)至張某某賬戶且張某某個(gè)人還過借款，說明借款已實(shí)際交付，張朝霞與張某某間的借款關(guān)系成立并生效。至于上述《借款合同》約定由卓云投資公司向張朝霞出具收據(jù)以及訴爭(zhēng)款最終進(jìn)入卓云投資公司，并不足以認(rèn)定卓云投資公司就是本案借款主體。張某某上訴主張其僅系經(jīng)辦人，借款主體為卓云投資公司，與查證事實(shí)不符，本院不予支持。
其次，關(guān)于卓云投資公司應(yīng)否作為本案共同被告參加訴訟的問題。鑒于前述已評(píng)判，本案借款主體為張某某，而卓云投資公司與本案無任何關(guān)聯(lián)，且張朝霞并未向該公司主張權(quán)利，故而張某某要求追加該公司作為本案共同被告的上訴主張，本院不予支持。
綜上所述，上訴人的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第(一)項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)12840元，由上訴人張某某負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　劉賢玉 審判員　　王佼莉 審判員　　尹波濤

書記員：付全喜