上訴人(原審被告):張某某,女,xxxx年xx月xx日出生,漢族,無固定職業(yè),住黑龍江省寧安市。委托訴訟代理人:富喜勝,男,xxxx年xx月xx日出生,鄂溫克族,住黑龍江省海林市(寧安市沙蘭鎮(zhèn)閆家村民委員會推薦)。被上訴人(原審原告):牡丹江吉某汽車銷售服務有限公司,住所地黑龍江省牡丹江市愛民區(qū)。法定代表人:林華東。委托訴訟代理人:王瑋平,黑龍江博學律師事務所律師。上訴人張某某因與被上訴人牡丹江吉某汽車銷售服務有限公司(以下簡稱吉某公司)委托合同糾紛一案,不服黑龍江省牡丹江市愛民區(qū)人民法院(2018)黑1004民初333號民事判決,向本院提起上訴。本院于2018年5月28日立案后,依法組成合議庭,開庭進行了審理。上訴人張某某及其委托訴訟代理人富喜勝、被上訴人委托訴訟代理人王瑋平到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。張某某上訴請求:1.撤銷一審判決,依法改判駁回吉某公司的訴訟請求或發(fā)回重審;2.一、二審訴訟費用由吉某公司承擔。事實和理由:1.一審判決認定事實不清、證據(jù)不足。張某某的哥哥張某為吉某公司在寧安市的二級經(jīng)銷商是事實,但吉某公司沒有與張某對過賬,也沒有對賬憑證,是否欠吉某公司貨款,張某某根本不清楚,吉某公司與張某之間業(yè)務是如何往來的,張某某更不清楚。2017年2月9日之后張某下落不明,因此吉某公司主張的欠款117484元,張某某根本不清楚是否真實。吉某公司提供的欠款明細清單上沒有張某簽名不足以證明本案欠款事實?!秱鶆粘袚鷧f(xié)議書》并不是張某某本人簽名,張某某沒有與吉某公司約定過自愿承擔張某作為二級經(jīng)銷商期間欠付吉某公司的各類款項117484元,也并沒有約定分兩次償還張某債務,更沒有約定按月利率2%承擔利息;2.一審判決適用法律錯誤。因吉某公司與張某之間是否存在債權債務關系并沒有經(jīng)張某本人確認,欠款事實不清。吉某公司辯稱:一審判決認定事實清楚,有張某某與吉某公司雙方簽訂的協(xié)議等書面證據(jù)予以證實和支持,故應當依法維持一審判決,駁回張某某的上訴請求。吉某公司向一審法院起訴請求:1.要求張某某立即償還吉某公司欠款117484元,并自2017年12月2日起按月利率2%支付違約利息至被告全部還清欠款之日止;2.張某某承擔本案全部訴訟費用。一審法院認定事實:自2015年起,張某某的哥哥張某成為吉某公司在寧安市的二級網(wǎng)點經(jīng)銷商。2017年,張某某的哥哥張某下落不明,張某某在與吉某公司協(xié)商后,吉某公司同意張某某作為吉某公司在寧安市的二級網(wǎng)點經(jīng)銷商,并于2017年2月14日雙方簽訂了二級網(wǎng)點經(jīng)銷商合???書。此前,吉某公司與張某某就張某作為二級經(jīng)銷商期間所欠債務事宜達成一致協(xié)議,并于2017年2月9日簽訂了債務承擔協(xié)議書,約定張某某自愿承擔張某作為吉某公司二級經(jīng)銷商期間所欠的各類款項共計117484元,欠款分兩次償還,2017年12月1日前償還71910元,2018年10月1日前償還45574元,如被告未能按期足額償還欠款,應自違約之日起按月利率2%向吉某公司支付違約利息,此外,張某某還在東京城張某配件款明細賬上寫明“以上明細張某某本人清楚并認可”,并有張某某本人簽字確認。現(xiàn)張某某已超過約定的首期還款期限,至今沒有償還吉某公司債務。一審法院認為,吉某公司、張某某之間簽訂的債務承擔協(xié)議書是雙方當事人之間的真實意思表示,不違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定,該協(xié)議書合法有效。債務加入是指第三人與債權人、債務人達成三方協(xié)議或者第三人與債權人達成雙方協(xié)議或者第三人向債權人單方承諾由第三人履行債務人的債務,但同時不免除債務人履行義務的債務承擔方式。本案中,吉某公司與張某某簽訂的債務承擔協(xié)議約定,張某某自愿承擔張某作為二級經(jīng)銷商期間所欠的各類款項共計117484元,其加入了吉某公司與張某之間的債權債務關系中,張某某的行為屬于債務加入,應承擔清償全部債務的責任?!吨腥A人民共和國合同法》第一百零七條規(guī)定:當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。第一百零八條規(guī)定:當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的,對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。第一百一十四條第一款規(guī)定:當事人可以約定???方違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付一定數(shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。本院認為,張某某與吉某公司約定分二次償還欠款系以分期付款方式償還債務的合同關系,張某某在第一期債務屆滿之后仍未還款,既是不履行到期債務的一種實際違約行為,也是一種以自己的行為表明其將不履行第二期債務,構成預期違約,應視為約定的第二期未到期的債務提前到期。本案中,吉某公司主張張某某一次性償還全部債務并承擔違約責任,即要求張某某償還吉某公司債務117484元,并自2017年12月2日起按月利率2%的支付違約利息至全部還清欠款之日止的訴訟請求合理,本院予以支持。《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條規(guī)定:當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方??訟請求所依據(jù)的事實,應當提供證據(jù)加以證明,但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前,當事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的,由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的第二條規(guī)定:當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。本案中,張某某提出債務承擔協(xié)議書是在不知情的情況下所簽,其不應當承擔該欠款,但張某某沒有當庭及庭審后規(guī)定期限內向法庭提供證據(jù)證明其主張,視為放棄舉證權利,應承擔舉證不能的法律后果。綜上所述,張某某應償還吉某公司欠款117484元,并自2017年12月2日起按月利率2%支付違約利息至還清全部欠款之???止。依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第八十四條、第一百零七條、第一百零八條、第一百一十四條第一款,《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、第六十五條第一款,《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的解釋》第九十條,《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條的規(guī)定,判決:張某某于本判決生效后十日內償還牡丹江吉某汽車銷售服務有限公司117484元,并自2017年12月2日起按月利率2%支付利息至還清全部欠款之日止。案件受理費2650元,減半收取計1325元,由張某某負擔。本院二審期間,當事人圍繞上訴請求依法提交了證據(jù)。本院組織當事人進行了證據(jù)交換和質證。對當事人二審爭議的事實,本院認定如下:本案的爭議焦點為張某某應否給付吉某公司117484元及違約利息。張某某為證明其上訴主張,向本院舉證證據(jù)一、照片一張,證明:2017年2月9日當天張某某不在簽訂債務承擔協(xié)議書現(xiàn)場。本院認為,該張照片為交通事故現(xiàn)場照片,顯示拍攝時間為2017年2月9日上午9時53分,能夠證明此時段張某某在交通事故現(xiàn)場,但不能證明當日此后的其他時段均在處理交通事故,結合一審張某某自認債務承擔協(xié)議書上簽名是其本人所簽,故該份證據(jù)不能證明張某某想要證明的問題,本院不予采信。證據(jù)二、申請證人楊某出庭作證,證明:2017年2月9日張某某不在簽訂債務承擔協(xié)議書現(xiàn)場,其沒有簽訂該協(xié)議,同時其在9張明細賬上簽字是為了轉達給其哥哥張某。本院認為,證人出庭作證證實“張某某在9張明細賬上簽名,并于同日簽訂一份二級代理合同,當日沒有簽訂其他合同,具體時間記不清了”,而張某某簽訂二級代理合同即《二級網(wǎng)點經(jīng)銷商合同書》的日期為2017年2月14日,故證人能夠證實2017年2月14日張某某在9張明細賬上簽名,并簽訂了《二級網(wǎng)點經(jīng)銷商合同書》,但《債務承擔協(xié)議書》簽訂日期為2017年2月9日,故該證人出庭作證不能證明張某某想要證明的問題,本院不予采信。本院二審采納一審法院認定的證據(jù)并對一審查明的事實予以確認。本院認為,關于張某某應否給付吉某公司117484元及違約利息問題。《中華人民共和國合同法》第一百零七條規(guī)定:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。本案中,張某某和吉某公司于2017年2月9日簽訂《債務承擔協(xié)議書》,雙方當事人意思表示真實,不違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定,該協(xié)議合法有效。張某某自愿為案外人張某承擔對吉某公司的債務,系其加入吉某公司與張某的債權債務關系中,其行為為債務加入,其應按照債務承擔協(xié)議的約定履行對吉某公司的義務,一審判決張某某償還吉某公司117484元并承擔違約利息并無不當。張某某上訴主張吉某公司與張某沒有對過賬,是否欠吉某公司貨款其不清楚,以及該筆債務沒有得到張某本人確認,該案事實不清。本案一審、二審中,張某某均自認9頁張某明細賬上“以上明細張某某本人清楚并認可”系其本人書寫并簽名,其該上訴主張沒有事實與法律依據(jù),故其上訴主張不成立,本院不予支持。張某某上訴主張《債務承擔協(xié)議書》并不是其本人簽名,其沒有與吉??公司約定過自愿承擔張某欠付貨款117484元,也沒有約定過分兩次償還張某債務,更沒有約定按月利率2%承擔違約利息。本案一審中,張某某自認《債務承擔協(xié)議書》上張某某簽名系其本人書寫;本案二審中,張某某申請對該協(xié)議書上張某某簽名進行司法鑒定,而后又向本院提交撤銷鑒定申請,根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條:“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果?!钡囊?guī)定,其應承擔舉證不能的不利后果,故其上訴主張不成立,本院不予支持。綜上所述,張某某的上訴請求不能成立,應予駁回;一審判決認定事實清楚,適用法律正確,應予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定,判決如下:
駁回上訴,維持原判。二審案件受理費2650元,由張某某負擔。本判決為終審判決。
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