原告：張某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住安徽省巢湖市。
　　委托訴訟代理人：王巧琴，上海翰浩律師事務(wù)所律師。
　　被告：陳某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住四川省成都市。
　　被告：中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司成都市錦城支公司，住所地四川省成都市。
　　負責人：范丹彥，經(jīng)理。
　　委托訴訟代理人：車敏義，上海正地律師事務(wù)所律師。
　　原告張某某與被告陳某及中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司成都市錦城支公司(以下至判決主文前簡稱“平安錦城支公司”)機動車交通事故責任糾紛一案，本院于2018年12月5日立案后，依法適用簡易程序，公開開庭進行了審理。原告張某某的委托訴訟代理人王巧琴、被告陳某、被告平安錦城支公司的委托訴訟代理人車敏義到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告張某某向本院提出訴訟請求：要求被告賠償原告因事故造成的損失為醫(yī)療費376.80元(人民幣，下同)、二次手術(shù)費15,000元、住院伙食補助費270元、營養(yǎng)費3,600元、護理費5,400元、誤工費16,940元、殘疾賠償金125,192元、精神損害撫慰金5,000元(在交強險內(nèi)優(yōu)先賠付)、交通費729元、殘疾輔助器具費130元、車輛損失費850元、衣物損失費300元、鑒定費2,600元、律師代理費4,000元；要求由被告平安錦城支公司依次在機動車交強險及商業(yè)三者險的責任限額內(nèi)先行賠付；損失超出保險責任限額的部分，由被告陳某承擔全部的賠償責任。事實和理由：2018年4月12日7時11分，被告陳某駕駛川A0XXXX小型普通客車由北向南行駛至本市浦東新區(qū)唐黃路迎賓大道口北面100米處向東時，適逢原告駕駛電動自行車由南向北行駛至此，雙方發(fā)生碰撞，致原告車損人傷。經(jīng)交警部門認定，被告陳某負事故全部責任。另川A0XXXX小型普通客車在被告平安錦城支公司投保有機動車交強險及商業(yè)三者險。
　　被告陳某辯稱，對交通事故的事發(fā)經(jīng)過、責任認定及投保事實均無異議。對原告主張的賠償項目及具體金額：醫(yī)療費、鑒定費及律師代理費均依法處理，其余均同意保險公司意見。另事發(fā)后為原告墊付醫(yī)療費11,522元，為原告購買拐杖支出殘疾輔助器具費130元，及支付原告現(xiàn)金2,600元。
　　被告平安錦城支公司辯稱，對交通事故的事發(fā)經(jīng)過、責任認定及投保事實均無異議。川A0XXXX小型普通客車在其公司同時投保有機動車交通事故責任強制保險及商業(yè)第三者責任險(責任限額1,000,000元，不計免賠率)，事故發(fā)生時均在保險期間內(nèi)。對原告主張的賠償項目及具體金額：醫(yī)療費要求扣除住院期間伙食費、非醫(yī)保費用及無病史材料佐證的費用；二次手術(shù)費未實際發(fā)生，不認可；住院伙食補助費、殘疾輔助器具費及車輛損失費均無異議；營養(yǎng)費認可按30元/日計算；護理費認可按40元/日計算；誤工費認可按2,420元/月計算；殘疾賠償金認可按62,596元/年計算20年；精神損害撫慰金有異議；交通費認可200元；衣物損失費認可100元；鑒定費及律師代理費均不屬保險賠償范圍；同時申請對原告的傷殘等級及休息、營養(yǎng)和護理期限進行重新鑒定。另事發(fā)后為原告墊付醫(yī)療費10,000元。
　　本院經(jīng)審理認定事實如下：2018年4月12日7時11分，被告陳某駕駛川A0XXXX小型普通客車由北向南行駛至本市浦東新區(qū)唐黃路迎賓大道口北面100米處向東時，適逢原告駕駛電動自行車由南向北行駛至此，雙方發(fā)生碰撞，致原告車損人傷。經(jīng)交警部門認定，被告陳某違反讓行規(guī)定，負事故全部責任。事故發(fā)生后，原告為治療共支出醫(yī)療費21,653.80元(其中原告自付358.80元，被告陳某墊付11,295元、被告平安錦城支公司墊付10,000元)，并住院治療13.5日；為本次訴訟聘請律師支出律師代理費4,000元。期間，被告陳某另為原告墊付住院期間伙食費227元，為原告購買拐杖支出殘疾輔助器具費130元，并支付原告現(xiàn)金2,600元。2018年9月29日，經(jīng)上海楓林司法鑒定有限公司鑒定：“被鑒定人張某某之左髕骨粉碎性骨折，經(jīng)手術(shù)治療后，現(xiàn)遺留左膝關(guān)節(jié)功能喪失33%，構(gòu)成十(拾)級傷殘；傷后可酌情予休息期150天、營養(yǎng)期60天、護理期60天；遵醫(yī)囑擇期行左髕骨粉碎性骨折內(nèi)固定拆除術(shù)，可酌情予以休息期60天、營養(yǎng)期30天、護理期30天?！痹鏋榇酥С鲨b定費2,600元。原告的電動自行車經(jīng)中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司定損，損失金額為850元。審理中，經(jīng)被告平安錦城支公司申請，本院委托司法鑒定科學研究院對原告的傷殘等級及休息、營養(yǎng)和護理期限進行重新鑒定，結(jié)論為：“被鑒定人張某某左膝部交通傷，其后遺癥尚未達到人體損傷致殘疾程度。傷后一期治療休息150日、護理90日，營養(yǎng)90日；今后若行二期治療，則休息30日，護理15日，營養(yǎng)15日?！贝ˋ0XXXX小型普通客車在被告平安錦城支公司同時投保有機動車交通事故責任強制保險及商業(yè)第三者責任險(責任限額1,000,000元，不計免賠率)，事故發(fā)生時均在保險期間內(nèi)。
　　審理中，原告撤回對殘疾賠償金的主張，同時確認休息、營養(yǎng)及護理期限以重新鑒定意見為準。
　　上述事實，由道路交通事故認定書、機動車駕駛證、行駛證、保單、門急診病歷、出院記錄、放射診斷報告、醫(yī)療費發(fā)票、住院費用清單、司法鑒定意見書、鑒定費發(fā)票、殘疾輔助器具費發(fā)票、機動車輛保險損失確認書、律師代理費發(fā)票、收條及當事人的陳述等證據(jù)證實。
　　本院認為，機動車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財產(chǎn)損失的，應(yīng)先由承保交強險的保險公司在責任限額范圍內(nèi)予以賠償；不足部分，在明確侵權(quán)責任的成立以及范圍的基礎(chǔ)上，由承保商業(yè)三者險的保險公司根據(jù)保險合同予以賠償；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵權(quán)責任法的相關(guān)規(guī)定由侵權(quán)人予以賠償。本起交通事故發(fā)生于機動車與非機動車之間，并經(jīng)相關(guān)職能部門認定，被告陳某負事故全部責任，本院予以確認。故對原告的合理經(jīng)濟損失，應(yīng)先由被告平安錦城支公司在交強險的責任限額范圍內(nèi)承擔賠償責任；超出交強險責任限額的部分，本院根據(jù)事故雙方的過錯程度，確認由侵權(quán)方承擔全部的賠償責任，該損失先由被告平安錦城支公司在商業(yè)三者險的責任限額范圍內(nèi)根據(jù)保險合同承擔賠償責任，余款由被告陳某承擔。本案原告合理損失的確認：1、醫(yī)療費，本院經(jīng)審查病史材料及相關(guān)票據(jù)，剔除非原告姓名的費用及住院費用中的伙食費后憑據(jù)核定為21,653.80元。被告平安錦城支公司要求扣除其中非醫(yī)保費用的意見于法無據(jù)，本院不予采納。2、住院伙食補助費270元、殘疾輔助器具費130元及車輛損失費850元，當事人經(jīng)質(zhì)證確認一致，本院均予以支持。3、營養(yǎng)費，根據(jù)原告的傷情，本院酌定按每日30元，結(jié)合法醫(yī)鑒定結(jié)論計算105日，確認為3,150元。4、護理費，根據(jù)原告的傷情，本院酌定按每日50元，結(jié)合法醫(yī)鑒定結(jié)論計算105日，確認為5,250元。5、誤工費，當事人確認一致按2,420元/月計算，本院予以支持，結(jié)合法醫(yī)鑒定結(jié)論計算180日，確認誤工費為14,520元。6、交通費，根據(jù)原告的傷情及就診情況，本院酌情支持500元。7、衣物損失費，根據(jù)本案具體情況，本院酌情支持200元。8、鑒定費2,600元，有鑒定意見書及發(fā)票為證，系原告合理損失，本院予以確認。該費用系原告為明確其損失范圍而必要支出的，現(xiàn)被告平安錦城支公司亦未提供證據(jù)證明可不予理賠，故應(yīng)計入商業(yè)三者險的保險賠償范圍。9、律師代理費，原告為訴訟聘請律師支出代理費，屬合理損失，可予支持，根據(jù)本案涉訴標的及案件難易程度，本院酌情支持3,000元。原告未達傷殘，其主張精神損害撫慰金依據(jù)不足，本院不予支持。原告主張二次手術(shù)費，但未提供任何證據(jù)證實其所主張標準的合理性，本院對此難以支持，且考慮到今后原告需遵醫(yī)囑進行內(nèi)固定物拆除術(shù)，故二次手術(shù)費可待實際產(chǎn)生后再行主張。
　　綜上所述，根據(jù)機動車交通事故責任強制保險的責任限額及賠償范圍，本院確認被告平安錦城支公司在本案中應(yīng)當承擔的交強險賠償款為31,450元(其中醫(yī)療費用賠償款10,000元、死亡傷殘賠償款20,400元、財產(chǎn)損失賠償款1,050元)；根據(jù)法律規(guī)定及保險合同約定，本院確認屬于商業(yè)三者險賠償范圍的損失共計17,673.80元，根據(jù)侵權(quán)人的責任范圍，由被告平安錦城支公司全額承擔；不屬于保險責任范圍的損失3,000元(律師代理費)，由被告陳某全額承擔，被告陳某已實際支付14,252元，多支付了11,252元，該款由原告返還被告陳某。依照《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條第一款第(二)項，《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第十六條、第十九條，《中華人民共和國保險法》第二條、第六十五條第一、二款，《機動車交通事故責任強制保險條例》第二十一條第一款、第二十三條第一款，《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十六條規(guī)定，判決如下：
　　一、被告中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司成都市錦城支公司于本判決生效之日起十日內(nèi)在機動車交通事故責任強制保險及商業(yè)第三者責任險的責任限額范圍內(nèi)賠償原告張某某49,123.80元(已支付10,000元，尚需支付39,123.80元)；
　　二、原告張某某于本判決生效之日起十日內(nèi)返還被告陳某11,252元；
　　三、駁回原告張某某的其余訴訟請求。
　　如果未按本判決指定的期間履行給付義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　案件受理費1,180元,減半收取計590元，由原告張某某負擔341.50元，被告陳某負擔248.50元。被告所負之款于本判決生效之日起七日內(nèi)交至本院。重新鑒定費4,500元，由被告中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司成都市錦城支公司負擔(已交納)。
　　如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級人民法院。

審判員：益美芳

書記員：吳美英