原告:張某某,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住上海市。
委托訴訟代理人:陳青,上海市江華律師事務(wù)所律師。
被告:上海大眾物業(yè)管理有限責(zé)任公司,住所地上海市。
法定代表人:張文華,執(zhí)行董事。
委托訴訟代理人:王少俊。
委托訴訟代理人:田德強(qiáng),上海市滬西律師事務(wù)所律師。
第三人:上海通創(chuàng)勞動保障咨詢服務(wù)有限公司,住所地上海市黃興路XXX號XXX室。
法定代表人:苗俊華,總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:薛琛。
第三人:上海勞林人力資源服務(wù)有限公司,住所地上海市裕德路XXX號XXX室。
法定代表人:顧偉忠,董事長。
委托訴訟代理人:楊豪。
委托訴訟代理人:陸嘉鑫。
原告張某某與被告上海大眾物業(yè)管理有限責(zé)任公司勞動合同糾紛一案,本院于2018年4月18日立案,依法通知上海通創(chuàng)勞動保障咨詢服務(wù)有限公司、上海勞林人力資源服務(wù)有限公司作為第三人參加訴訟。本案依法適用普通程序,公開開庭進(jìn)行了審理。原告張某某委托訴訟代理人陳青律師,被告上海大眾物業(yè)管理有限責(zé)任公司委托訴訟代理人田德強(qiáng)律師、王少俊,第三人上海通創(chuàng)勞動保障咨詢服務(wù)有限公司委托訴訟代理人薛琛,第三人上海勞林人力資源服務(wù)有限公司委托訴訟代理人楊豪、陸嘉鑫到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
張某某向本院提出訴訟請求:1、確認(rèn)2009年9月1日至2017年12月29日期間原、被告存在勞動關(guān)系;2、判令被告支付違法解除勞動合同賠償金44,653元;3、判令被告支付2016年1月1日至2017年12月29日期間超時(shí)加班工資47,335元。事實(shí)和理由:原告于2009年9月1日由被告面試上崗,工資也由被告支付。但被告通過“勞務(wù)派遣”的方式將原告的勞動關(guān)系前后4次轉(zhuǎn)嫁給其他公司且并未告知原告,造成原告在違背自己真實(shí)意思的情況下與其他4家公司簽訂勞動合同,原告不認(rèn)同與其他公司建立勞動關(guān)系。原告正常工作至2017年12月8日,此后,被告以原告上班睡覺為由將原告退回所謂用人單位,實(shí)際是違法解除與原告的事實(shí)勞動關(guān)系。工作期間,原告白班工作時(shí)長12小時(shí),夜班工作時(shí)長也為12小時(shí),每班均超出標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間加班4小時(shí)。綜上,現(xiàn)起訴至法院,對于仲裁其余裁決沒有異議,其中裁決未支持部分實(shí)體放棄請求。另,原告2016年12月1日至2017年11月1日月平均工資為2,627元。
上海大眾物業(yè)管理有限責(zé)任公司辯稱,原告2009年9月1日起至被告處工作,當(dāng)時(shí)是通過非正規(guī)就業(yè)組織派遣來的,之后均屬于派遣,派遣單位分別為樂幫新風(fēng)后勤服務(wù)社、樂幫東海后勤服務(wù)社、第三人上海通創(chuàng)勞動保障咨詢服務(wù)有限公司、第三人上海勞林人力資源服務(wù)有限公司,上述兩個(gè)服務(wù)社已注銷。被告系用工單位,與原告不存在勞動關(guān)系。原告與用人單位均簽訂勞動合同。另,原告做保安時(shí)的工資標(biāo)準(zhǔn)是按最低工資,做領(lǐng)班期間另有一筆錢。原告的工作時(shí)間是做二休二,每班工作時(shí)間是11小時(shí),用餐1小時(shí)。2016年至2018年原告與第三人上海勞林人力資源服務(wù)有限公司系勞務(wù)外包,第三人上海勞林人力資源服務(wù)有限公司對該崗位申請了綜合工時(shí),原告由其派遣至被告處,原告工作時(shí)間如屬于法定節(jié)假日,被告均另發(fā)加班費(fèi)。再,原告最后工作至2017年12月8日。由于原告多次違紀(jì)(上班缺崗、睡覺),原告所在管理處于2017年12月7日張貼公告,要對原告違紀(jì)行為報(bào)請被告公司處理,故被告于次日帶了不相關(guān)人員至管理處吵鬧威脅,導(dǎo)致公司報(bào)警。被告因此于2017年12月19日將原告退回第三人處。綜上,被告不同意原告的訴訟請求。同意仲裁裁決。
第三人上海通創(chuàng)勞動保障咨詢服務(wù)有限公司述稱,被告與公司系2012年10月1日至2014年9月30日期間簽的勞務(wù)派遣協(xié)議,原告則與公司簽訂的勞動合同,派遣至被告處工作。
第三人上海勞林人力資源服務(wù)有限公司述稱,2014年10月1日至2016年9月30日期間原告系與公司簽訂勞動合同,期滿后合同延續(xù)至2018年12月31日。2016年2月1日起公司與被告系簽訂的勞務(wù)外包合同,2014年10月1日至該日為勞務(wù)派遣合同。2017年12月19日,原告由被告退回公司,故公司通知原告回公司,但原告一直不予理睬,認(rèn)為和公司沒有關(guān)系,故公司于2018年1月5日按原告曠工與其解除勞動合同。工作期間原告工資(含加班工資)公司委托被告發(fā)放,原告是做二休二,7點(diǎn)至7點(diǎn),中間1小時(shí)休息,公司申請了綜合工時(shí),以季度結(jié)算。公司為原告繳納“社?!敝?017年12月,退工手續(xù)已辦理。
本院經(jīng)審理認(rèn)定事實(shí)如下:2009年9月1日起原告在被告處從事保安工作,此后先后與樂幫新風(fēng)后勤服務(wù)社、樂幫東海后勤服務(wù)社、第三人上海通創(chuàng)勞動保障咨詢服務(wù)有限公司、第三人上海勞林人力資源服務(wù)有限公司簽訂勞動合同,同期被告與上述服務(wù)社及公司簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議。原告與第三人上海勞林人力資源服務(wù)有限公司簽訂的勞動合同期限自2014年10月1日至2018年12月31日。2016年2月1日至2018年12月31日被告與第三人上海勞林人力資源服務(wù)有限公司簽訂了外包服務(wù)合同。2016年及2017年第三人上海勞林人力資源服務(wù)有限公司對保安崗位申請了以季為周期的綜合計(jì)算工時(shí)工作制。2017年9月、11月,被告因原告有“睡覺”等行為,對原告進(jìn)行違紀(jì)處理及公示,12月19日以原告“嚴(yán)重違紀(jì)”將其退回第三人上海勞林人力資源服務(wù)有限公司。2018年2月9日,原告向上海市虹口區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁,要求確認(rèn)2009年9月1日至2017年12月29日期間原、被告雙方存在勞動關(guān)系;被告支付2009年10月1日至2010年9月1日期間未簽訂勞動合同雙倍工資差額30,068.50元;被告支付違法解除勞動合同賠償金23,234.75元;被告支付2017年12月的工資2,500元;被告支付2017年年終獎(jiǎng)2,500元;被告支付2009年9月1日至2017年12月29日期間超時(shí)加班工資20,064.60元。對此,該仲裁委作出裁決:1、被告支付原告2017年12月工資2,300元;2、被告支付原告2016年1月1日至2017年12月10日期間的超時(shí)加班工資688.19元;3、對于其余仲裁請求不予支持,原告不服部分裁決遂起訴來院。
另經(jīng)查:原告的工作時(shí)間為“做二休二”,分白班和夜班,每班12小時(shí),其中白班有1小時(shí)就餐時(shí)間,晚餐不定時(shí)就餐。原告月工資有基本工資(本市最低工資,2016年1月至3月2,020元,2016年4月起為2,190元,2017年4月起為2,300元),崗位津貼(2016年1月至2017年7月430元,2017年8月至9月為300元,2017年10月160元,2017年11月200元),中夜班津貼40元或35元不等,節(jié)假日加班費(fèi)(2016年及2017年共計(jì)4,552元)。
審理中,被告同意支付原告2016年及2017年加班費(fèi)共計(jì)3,000元(含仲裁裁決)。
上述事實(shí),由當(dāng)事人陳述及勞動爭議仲裁裁決書及庭審筆錄、派遣協(xié)議書、外包服務(wù)合同、考勤記錄、工資明細(xì)、準(zhǔn)予實(shí)行其他工作時(shí)間制度決定書、會議記錄、公示、違紀(jì)處罰單、通知等證據(jù)佐證。
本院認(rèn)為:根據(jù)規(guī)定,當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明,沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。本案原告2009年9月1日起雖均在被告處從事保安工作,但原告系分別與樂幫新風(fēng)后勤服務(wù)社、樂幫東海后勤服務(wù)社、第三人上海通創(chuàng)勞動保障咨詢服務(wù)有限公司、第三人上海勞林人力資源服務(wù)有限公司建立的勞動關(guān)系,被派遣至被告處工作,且2016年2月1日至2018年12月31日期間被告與第三人上海勞林人力資源服務(wù)有限公司系簽訂外包服務(wù)合同,而2016年及2017年第三人上海勞林人力資源服務(wù)有限公司對保安崗位申請了以季為周期的綜合計(jì)算工時(shí)工作制。且2017年12月19日被告系以原告“嚴(yán)重違紀(jì)”將其退回第三人上海勞林人力資源服務(wù)有限公司處。故,鑒于被告非原告的用人單位,原告要求確認(rèn)2009年9月1日至2017年12月29日期間雙方存在勞動關(guān)系本院不予支持,而要求被告支付違法解除勞動合同賠償金的訴訟請求也因缺乏依據(jù),本院依法不予支持?,F(xiàn)被告同意支付原告加班費(fèi)3,000元并無不當(dāng)。另,原、被告對仲裁其余裁決沒有異議,原告并對未支持部分實(shí)體放棄請求,故被告應(yīng)再支付原告2017年12月工資2,300元。
綜上,依照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條的規(guī)定,判決如下:
一、自本判決生效之日起7日內(nèi),被告上海大眾物業(yè)管理有限責(zé)任公司支付原告張某某2017年12月工資2,300元;
二、自本判決生效之日起7日內(nèi),被告支付原告2016年及2017年加班工資共計(jì)3,000元;
三、原告要求確認(rèn)2009年9月1日至2017年12月29日期間原、被告存在勞動關(guān)系的訴訟請求不予支持
四、原告要求被告支付違法解除勞動合同賠償金44,653元的訴訟請求不予支持。
如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案受理費(fèi)10元,由原、被告各半負(fù)擔(dān)。
如不服本判決,可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi),向本院遞交上訴狀,并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本,上訴于上海市第二中級人民法院。
審判員:方??華
書記員:朱??瓊
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