張某某
陳書軍（河北澤諾律師事務(wù)所）
李某
唐治強(qiáng)（景縣義安法律服務(wù)所）

上訴人（原審原告）:張某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住景縣。
委托代理人:陳書軍，河北澤諾律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）:李某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住景縣。
委托代理人:唐治強(qiáng)，景縣義安法律服務(wù)所法律工作者。
上訴人張某某因建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服景縣人民法院（2016）冀1127民初第412號民事判決，向本院提起上訴。
本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。
上訴人張某某及其委托代理人陳書君，被上訴人李某及其委托代理人唐治強(qiáng)到庭參加訴訟。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審原告張某某訴稱:2014年1月6日，我與被告李某簽訂工程承包協(xié)議，由被告承包我的商住樓。
協(xié)議簽訂后被告于2014年2月21日設(shè)備進(jìn)場開工，在工程施工過程中我按約支付了工程款，后我發(fā)現(xiàn)被告所建工程多處不合格，被告卻拒絕予以整改，2014年6月3日被告在大部分工程未完工的情況下，私自撤場，且未恢復(fù)開工建設(shè)，嚴(yán)重的超出約定工期，后雖經(jīng)我多次催促，其仍拒絕繼續(xù)施工，我于2014年7月16日向景縣法院提訴訟，經(jīng)法院主持調(diào)解作出（2014）景民二初字第413號民事調(diào)解書，達(dá)成調(diào)解后，我按調(diào)解書履行了給付工程款的義務(wù)，而被告在履行了部分施工義務(wù)后又私自停工，并拒繼續(xù)施工，無奈我向人民法院申請執(zhí)行，20015年6月15日景縣人民法院作出（2015）景民再字第3號民事裁定書。
現(xiàn)在我的房屋建設(shè)工程仍未完工，為此，請求法院依法判決解除我與被告簽訂的工程承包合同，退還我超付的工程款37832元，并賠償損失28100元，共計65932元，并由被告承擔(dān)訴訟費用。
原審被告李某辯稱原告訴我超支工程款不是事實，是原告不讓我在工地施工，原告扣押了設(shè)備，造成我再也無法施工。
剩余的工程由原告叫馮書元已經(jīng)完成，原合同已經(jīng)廢止。
原告扣押我的設(shè)備價值10萬余元，現(xiàn)原告欠我的扣押設(shè)備款，被告已經(jīng)不再欠原告工程款。
原審法院查明:原、被告于2014年1月6日簽訂工程協(xié)議書一份，由于工程量變更，雙方于2014年3月7日又簽訂工程協(xié)議書一份。
協(xié)議簽訂后，原告進(jìn)行了施工，在施工過程中雙方發(fā)生爭執(zhí)，于2014年7月16日原告向法院提起訴訟，要求被告退還超付工程款43740元，并賠償損失50000元。
2014年8月14日在法院主持下雙方達(dá)成調(diào)解，調(diào)解書第一條約定:原告張某某于2014年8月21日前給付被告李某剩余工程款76000元的90%，即68400元，被告李某于2014年10月22日前干完原告所剩余的全部工程（除合同約定的外，另包括陽臺封廈，三層樓四個窗戶，樓板上鋪30×30方框鋼筋，樓梯踏步調(diào)整為25厘米寬。
地磚要求價格20元/塊，大小80厘米×80厘米；墻磚要求價格20元/箱，大小20厘米×30厘米.下水管要求材質(zhì)實壁，上水管要求PPR材質(zhì)）。
剩余工程款76000的10%于被告李某完工憑第三人蘇立輝驗收簽字確認(rèn)后15日內(nèi)由原告張某某支付給被告李某。
調(diào)解書達(dá)成后，被告李某進(jìn)行了施工，原告張某某向被告支付了60000元。
雙方在后續(xù)施工中因購買瓷磚再次發(fā)生矛盾，造成工程停工。
原告申請法院執(zhí)行調(diào)解書，執(zhí)行庭無法執(zhí)行，提交審委會討論，于2015年6月15日作出再審裁定。
于2015年12月24日作出（2015）景民再字第三號民事判決書，撤銷（2014）景民二初字第431號調(diào)解書。
在此期間被告與原告因施工原因和被告對不再使用的施工設(shè)備撤場時與原告發(fā)生矛盾，致使被告設(shè)備沒能離場，從而導(dǎo)致再次停工。
原告將剩余工程以30652元和7180元價格分別進(jìn)行了承包施工。
于2016年1月25日原告向法院提起訴訟，要求被告李某退還超付工程款37832元，并賠償損失28100元。
本院認(rèn)為:景縣人民法院做出的（2014）景民二初字第413號民事調(diào)解書中，購買地磚、墻磚的費用包括在李某應(yīng)完成的剩余工程中，李某對此予以認(rèn)可，張某某用應(yīng)給付李某剩余工程款68400元中的8400元購買了地磚、墻磚，且地磚、墻磚已經(jīng)安裝完畢，故張某某已經(jīng)履行了8400元工程款的給付義務(wù)，在雙方解除合同后，該款亦應(yīng)退還，上訴人張某某要求李某退還8400元工程款的上訴理由，本院予以支持。
關(guān)于上訴人張某某要求李某賠償損失的上訴請求，雖上訴人張某某提供了其與孟凡剛簽訂的房屋租賃協(xié)議，但雙方簽訂的承包協(xié)議中并未約定違約責(zé)任條款，且雙方在履行合同中均存在過錯，故上訴人要求賠償房屋租賃損失的請求，證據(jù)不足，本院不予支持。
綜上，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（一）項 ?、第（二）項 ?之規(guī)定，判決如下:
一、變更景縣人民法院（2016）冀1127民初第412號民事判決第一項（被告李某于本判決生效后三日內(nèi)給付原告張某某超付工程款21832元。
）為:被告李某于本判決生效后三日內(nèi)給付原告張某某超付工程款30232元；
二、維持景縣人民法院（2016）冀1127民初第412號民事判決第二項；
一審案件受理費230元，由張某某負(fù)擔(dān)125元，由李某負(fù)擔(dān)105元。
二審案件受理費903元，由張某某負(fù)擔(dān)489元，由李某負(fù)擔(dān)414元。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為:景縣人民法院做出的（2014）景民二初字第413號民事調(diào)解書中，購買地磚、墻磚的費用包括在李某應(yīng)完成的剩余工程中，李某對此予以認(rèn)可，張某某用應(yīng)給付李某剩余工程款68400元中的8400元購買了地磚、墻磚，且地磚、墻磚已經(jīng)安裝完畢，故張某某已經(jīng)履行了8400元工程款的給付義務(wù)，在雙方解除合同后，該款亦應(yīng)退還，上訴人張某某要求李某退還8400元工程款的上訴理由，本院予以支持。
關(guān)于上訴人張某某要求李某賠償損失的上訴請求，雖上訴人張某某提供了其與孟凡剛簽訂的房屋租賃協(xié)議，但雙方簽訂的承包協(xié)議中并未約定違約責(zé)任條款，且雙方在履行合同中均存在過錯，故上訴人要求賠償房屋租賃損失的請求，證據(jù)不足，本院不予支持。

綜上，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（一）項 ?、第（二）項 ?之規(guī)定，判決如下:
一、變更景縣人民法院（2016）冀1127民初第412號民事判決第一項（被告李某于本判決生效后三日內(nèi)給付原告張某某超付工程款21832元。
）為:被告李某于本判決生效后三日內(nèi)給付原告張某某超付工程款30232元；
二、維持景縣人民法院（2016）冀1127民初第412號民事判決第二項；
一審案件受理費230元，由張某某負(fù)擔(dān)125元，由李某負(fù)擔(dān)105元。
二審案件受理費903元，由張某某負(fù)擔(dān)489元，由李某負(fù)擔(dān)414元。

審判長：孟祥東

書記員：齊香玉