上訴人（原審被告）：張某某新大新置業(yè)有限公司。住所地：湖南省張某某市永定區(qū)回龍路*號(hào)。組織機(jī)構(gòu)代碼：76071735-4。法定代表人：劉衛(wèi)，該公司董事長(zhǎng)。委托代理人：王真平，湖南風(fēng)云律師事務(wù)所律師。被上訴人（原審原告）：遵化市山工重型機(jī)械制造有限公司。住所地：遵化市工業(yè)園區(qū)。組織機(jī)構(gòu)代碼：67320077-9。法定代表人：王繼剛，該公司經(jīng)理委托代理人：倪曉佳，河北力公律師事務(wù)所律師。委托代理人：趙春青，河北力公律師事務(wù)所律師。

一審法院經(jīng)審理查明：原、被告于2012年9月6日簽訂合作協(xié)議書(shū)一份，內(nèi)容為：“甲方：遵化市山工重型機(jī)械制造有限公司，乙方：張某某新大新置業(yè)有限公司，甲方具有礦山機(jī)械制造的優(yōu)勢(shì)，乙方具有融資及市場(chǎng)優(yōu)勢(shì)，為優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)，雙方經(jīng)自愿協(xié)商，達(dá)成如下合作協(xié)議，雙方共同遵守執(zhí)行。一、合作期限三年，自2012年9月11日起至2015年9月10日止。二、合作方式，乙方為甲方提供人民幣3000萬(wàn)元（大寫(xiě)叁仟萬(wàn)元）用于償還企業(yè)基建資金，首筆支付1000萬(wàn)元，首筆款到甲方指定帳戶之日起15個(gè)工作日內(nèi)，甲方配合協(xié)調(diào)在工商注冊(cè)登記中，將乙方登記為甲方股東，持股比例不低于51%。工商注冊(cè)登記完成后30個(gè)工作日內(nèi)，乙方將剩余2000萬(wàn)元付至甲方指定帳戶。三、甲方同意乙方以甲方名義對(duì)外融資，乙方融資前必須書(shū)面告知甲方融資對(duì)象、額度及用途。所融入資金，由乙方安排使用，甲方不予干涉……。四、乙方承諾每年為山工重機(jī)獲得不少于一億元的礦山機(jī)械制造訂單，并提供相應(yīng)的流動(dòng)資金。如達(dá)不到約定訂單數(shù)額，乙方需按約定值與實(shí)際值差額的百分之五支付違約金給甲方。五、乙方在合作期限內(nèi)不參與企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不享受企業(yè)的盈虧分配……八、協(xié)議期滿甲方應(yīng)退還乙方資金3000萬(wàn)元，乙方收到甲方退回的3000萬(wàn)元款項(xiàng)，同時(shí)退出所持甲方51%的企業(yè)股權(quán)，工商登記變更到原始股東名下……十、以上協(xié)議，雙方自愿達(dá)成，任何一方違約，需向?qū)Ψ街Ц?50萬(wàn)元違約金……十二、本協(xié)議一式三份，雙方簽字，乙方資金到位之日起生效。甲方：遵化市山工重型機(jī)械制造有限公司（印章），乙方：張某某新大新置業(yè)有限公司（印章），2012年9月6日?！眳f(xié)議簽訂后，新大新公司將首筆資金1000萬(wàn)元給付原告。2012年9月14日，山工公司就股東所持股權(quán)完成了變更登記，總注冊(cè)資本由1300萬(wàn)元增資為26538000元，其中新大新公司持有山工公司51%的股權(quán)。但被告并未按協(xié)議約定給付原告2000萬(wàn)元。2013年6月17日，原告出具“履行合作協(xié)議通知書(shū)”并郵寄送達(dá)被告，被告并以簽收，該履行合作協(xié)議書(shū)內(nèi)容為：“履行合作協(xié)議通知書(shū)，張某某新大新置業(yè)有限公司：我方與你公司于2012年9月6日簽訂了合作協(xié)議書(shū)，按照協(xié)議規(guī)定，你公司應(yīng)向我方提供人民幣3000萬(wàn)元，工商注冊(cè)登記完成后30個(gè)工作日內(nèi)，你公司應(yīng)付剩余2000萬(wàn)元，你公司承諾每年為我公司獲得不少于一億元的礦山機(jī)械制造訂單，如果違約，向我方支付違約金150萬(wàn)元和訂單不足部分5%的違約金。協(xié)議生效后，我公司按照約定已于2012年9月14日工商登記變更完畢，但你方并未按協(xié)議履行，至今應(yīng)付2000萬(wàn)元沒(méi)有到位，承諾的訂單未見(jiàn)一份，已構(gòu)成實(shí)質(zhì)違約。經(jīng)我方多次電話通知，要求你方履行協(xié)議，但你方總借故推脫，至今仍未履行，故再次書(shū)面通知你方，立即履行雙方所簽訂的協(xié)議，否則，所產(chǎn)生的一切后果由你公司承擔(dān)。通知人：遵化市山工重型機(jī)械制造有限公司（印章），2013年6月17日?！?013年6月24日，被告出具“張某某新大新置業(yè)有限公司回函”，并郵寄送達(dá)原告，該回函內(nèi)容為：“張某某新大新置業(yè)有限公司回函，遵化市山工重型機(jī)械制造有限公司：貴公司發(fā)出的《履行合作協(xié)議通知書(shū)》收悉。我公司對(duì)該通知書(shū)有異議，現(xiàn)回復(fù)如下：一、貴公司在簽訂履行《合作協(xié)議書(shū)》的過(guò)程中，我公司發(fā)現(xiàn)貴公司有隱形的債務(wù)和與多方簽訂的合作協(xié)議（或合同）。二、貴公司簽訂《合作協(xié)議書(shū)》后，沒(méi)有嚴(yán)格按照協(xié)議約定履行協(xié)助我公司辦理相關(guān)融資工作，并擅自宣布融資失效。三、鑒于以上情形，我公司認(rèn)為繼續(xù)履行合同有風(fēng)險(xiǎn)，故請(qǐng)貴公司將其隱形債務(wù)及與其它第三方簽訂的各種協(xié)議（含合同）清理干凈后，我公司將按原合同繼續(xù)履行，否則造成的各種損失將由貴公司承擔(dān)。四、如果貴公司不清理債務(wù)和其它第三方的合作或有意終止合同，建議貴公司與我公司友好協(xié)商相關(guān)爭(zhēng)議，避免各方不必要的損失。特此函告。張某某新大新置業(yè)有限公司（印章），2013年6月24日?！痹媸盏奖桓娉鼍叩幕睾?，于2013年7月4日出具“回函”，并郵寄送達(dá)被告，被告并以實(shí)際簽收。該回函內(nèi)容為：“回函，張某某新大新置業(yè)有限公司：你公司對(duì)我公司要求履行合作協(xié)議通知書(shū)的回函我方已經(jīng)收到，對(duì)你方所提異議，我方認(rèn)為毫無(wú)根據(jù)。首先，雙方合作的本意是我公司因缺少資金和生產(chǎn)業(yè)務(wù)，你公司承諾保證后，雙方才產(chǎn)生合作意向，簽訂了協(xié)議書(shū)，沒(méi)有你方向我方注入資金和每年不少于一億元的機(jī)械制造訂單，就不存在合作協(xié)議的簽訂。由于你方的違約，至今未能按協(xié)議履行義務(wù)，已給我方造成巨大損失，為雙方合作愉快，我方才書(shū)面通知你方按協(xié)議履行義務(wù)。其次，我公司不但沒(méi)有向你方隱瞞過(guò)任何債務(wù)，更未與第三方有過(guò)合作協(xié)議，你方對(duì)我方的指責(zé)沒(méi)有任何事實(shí)依據(jù)。對(duì)于協(xié)議中的融資事項(xiàng)，我方已按照雙方的約定認(rèn)真履行了義務(wù)，使4500萬(wàn)元種子資金已全部到位。不想你公司違反約定，在我方毫不知情的情況下與劉衛(wèi)合謀，將4500萬(wàn)種子資金全部轉(zhuǎn)走，挪作他用，才使我公司不得不采取措施。此行為完全是你方與劉衛(wèi)的惡意違約，所產(chǎn)生的后果應(yīng)由你方承擔(dān)全部責(zé)任。第三，由于你方提出異議的行為，已表明沒(méi)有履行合作協(xié)議的誠(chéng)意，故再次書(shū)面通知你公司立即按雙方簽訂的合作協(xié)議履行義務(wù)，否則視為你方承認(rèn)實(shí)質(zhì)違約，同意解除雙方之間的合作協(xié)議，退還我方51%的企業(yè)股份。特此函告。遵化市山工重型機(jī)械制造有限公司（印章），2013年7月4日?！?015年9月28日，原告出具通知書(shū)并郵寄送達(dá)被告，被告并已實(shí)際簽收，該通知書(shū)內(nèi)容為：“通知書(shū)，張某某新大新置業(yè)有限公司：我公司與你公司于2012年9月6日所簽訂的《合作協(xié)議書(shū)》已于2015年9月10日期滿，在履行過(guò)程中，由于你方違約，未能全面履行。按照協(xié)議規(guī)定，你方應(yīng)退出所持我方51%的企業(yè)股權(quán)，工商登記變更到原始股東名下，但你方至今未派人來(lái)此辦理相關(guān)手續(xù)，處理善后事宜，為此，我公司書(shū)面通知你方于2015年10月15日前到我方處理相關(guān)善后事宜，特此函告。通知人：遵化市山工重型機(jī)械制造有限公司（印章），2015年9月28日?！币粚彿ㄔ赫J(rèn)為：依法成立的合同，受法律保護(hù)。原、被告于2012年9月6日簽訂的合作協(xié)議書(shū)，系雙方的真實(shí)意思表示，合法有效，合作期限內(nèi)原、被告均未就該協(xié)議書(shū)作出解除或變更，故雙方均應(yīng)按合作協(xié)議書(shū)的約定履行各自義務(wù)?，F(xiàn)該合作協(xié)議書(shū)合作期限屆滿，被告應(yīng)依協(xié)議書(shū)第八條規(guī)定退出其所持原告51%的股權(quán)，同時(shí)原告將1000萬(wàn)元資金退還被告。現(xiàn)原告起訴要求被告返還其所持原告51%股權(quán)，理?yè)?jù)充足，本院予以支持。關(guān)于雙方在履行合作協(xié)議書(shū)過(guò)程中的違約問(wèn)題，原、被告對(duì)被告給付原告1000萬(wàn)元后原告已將被告登記為其股東且持有51%股權(quán)，且被告未給付原告剩余資金2000萬(wàn)元，亦未給原告提供訂單的事實(shí)均無(wú)異議，本院予以確認(rèn)。被告主張?jiān)?000萬(wàn)元均系借款且未支付剩余資金2000萬(wàn)元系因原告不能滿足其以原告名義對(duì)外融資，所以原告存在先前違約行為，但未提供證據(jù)，其主張本院不予采信。本院依據(jù)被告未能給付原告剩余2000萬(wàn)元資金及未為原告提供訂單的行為，認(rèn)定被告在履行合作協(xié)議書(shū)過(guò)程中存在違約行為?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》第一百一十四條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。”原、被告簽訂的合作協(xié)議書(shū)第四條及第十條對(duì)違約責(zé)任作了明確約定，被告應(yīng)基于違約行為向原告支付違約金1650萬(wàn)元（1億元／年×5%×3年+150萬(wàn)元）。被告主張給付原告的1000萬(wàn)元資金系借款并反訴要求原告返還借款本金1000萬(wàn)元及利息，但在規(guī)定期限內(nèi)未交納反訴費(fèi)用，本院不予合并審理。原告認(rèn)可返還被告資金1000萬(wàn)元并從被告應(yīng)支付的違約金中抵頂，不損害他人利益，本院予以認(rèn)可。為維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，遂判決：一、被告張某某新大新置業(yè)有限公司于本判決生效后10日內(nèi)將其持有的原告遵化市山工重型機(jī)械制造有限公司的51%股權(quán)返還原告遵化市山工重型機(jī)械制造有限公司。二、被告張某某新大新置業(yè)有限公司于本判決生效后10日內(nèi)支付原告遵化市山工重型機(jī)械制造有限公司違約金1650萬(wàn)元，扣除原告應(yīng)退還被告已付資金1000萬(wàn)元，實(shí)際由被告張某某新大新置業(yè)有限公司再給付原告遵化市山工重型機(jī)械制造有限公司650萬(wàn)元。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)141972元，由被告張某某新大新置業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)。判后，張某某新大新置業(yè)有限公司不服上述判決，向本院提起上訴。其主要上訴理由為：1、上訴人將首筆1000萬(wàn)元匯入被上的人名下后，被上訴人沒(méi)有按照協(xié)議約定，履行協(xié)助上訴人辦理相關(guān)融資工作，并擅自宣布融資失效。上訴人發(fā)現(xiàn)被上訴人具有隱形債務(wù)及與多方簽訂合作協(xié)議。故上訴人為規(guī)避相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)沒(méi)有將剩余款項(xiàng)付至被上訴人名下，是被上訴人具有先前的違約行為，上訴人沒(méi)有履行后續(xù)的義務(wù)是行使相應(yīng)的抗辯權(quán)。2、本案的法律關(guān)系是股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛而非合同糾紛。雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同系無(wú)效合同。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東將所持有的公司的股份轉(zhuǎn)讓給其他股東或公司股東以外的第三人，本案股權(quán)轉(zhuǎn)讓的主體是公司本身并非股東，不符合股權(quán)轉(zhuǎn)讓的主體要件，因此該《合作協(xié)議書(shū)》系無(wú)效合同。因合同無(wú)效故被上訴人應(yīng)將1000萬(wàn)元返還上訴人。3、上訴人因股權(quán)被騙，張某某公安局永定分局將該股權(quán)在遵化市工商局予以凍結(jié)，現(xiàn)該案正由公安部門(mén)偵查，故本案應(yīng)以刑事判決結(jié)果為依據(jù)，故本案應(yīng)當(dāng)中止審理。4、上訴人向被上訴人轉(zhuǎn)賬13538000元而不是1000萬(wàn)元。綜上，請(qǐng)二審法院依法判決。被上訴人遵化市山工重型機(jī)械制造有限公司輝答辯：1、《合作協(xié)議書(shū)》符合合同成立、生效的法定要件，系有效合同，應(yīng)予保護(hù)。2、被上訴人提交充分的證據(jù)證實(shí)上訴人根本違約，并導(dǎo)致合同目的未能實(shí)現(xiàn)，給被上訴人造成巨大損失，原審判決上訴人在合同期滿的情況下返還股權(quán)并由上訴人承擔(dān)違約責(zé)任是適用法律正確。3、本案中雙方是合同糾紛，并不需要以其他案件的審理結(jié)果為依據(jù)，更無(wú)需等待上訴人所稱的刑事案件結(jié)果，故一審程序合法。4、上訴人所稱被上訴人違約沒(méi)有事實(shí)依據(jù)，且上訴人未向一審法院提交任何證據(jù)，上訴人無(wú)法證實(shí)被上訴人違約。上訴人稱被上訴具有隱形債務(wù)及與多方簽訂合作協(xié)議，沒(méi)有任何證據(jù)予以證實(shí)。本案雙方之間是兩個(gè)法人之間的合作，股權(quán)變更只是雙方合作內(nèi)容的之一，系雙方合作的手段，僅是合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的一部分并非全部，雖涉及股權(quán)變更，也屬于增資入股而不是股權(quán)轉(zhuǎn)讓。在雙方合同期滿后應(yīng)按協(xié)議約恢復(fù)原狀。從一審審理到今天開(kāi)庭之前，從來(lái)沒(méi)有見(jiàn)上訴人要求返還13538000元的意見(jiàn)。二審訴訟中，上訴人張某某新大新置業(yè)有限公司提交證據(jù)一一審法院的7份法律文書(shū)和被上訴人的起訴書(shū)。證明一審法院認(rèn)定本案是股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛。證據(jù)二被上訴人的驗(yàn)資報(bào)告包括銀行憑證、工商登記資料、上訴人的轉(zhuǎn)賬憑證。證實(shí)上訴人向被上訴人轉(zhuǎn)賬13538000元而不是1000萬(wàn)元。所以一審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。證據(jù)三袁琬婷向深圳福田區(qū)人民法院起訴的起訴書(shū)一份及民事裁定書(shū)一份。證明這1300萬(wàn)元中1000萬(wàn)元是借來(lái)的。證據(jù)四雙方在簽訂協(xié)議后上訴人根據(jù)對(duì)方法人代表的要求與被上訴人以遵化市北方鍋爐公司的名義簽訂的合同金額是174320000元的合同一份，第二份合同是被上訴人與商都公司簽訂的合同金額是14700萬(wàn)元。第三份合同書(shū)與內(nèi)蒙豐鎮(zhèn)市東南利成公司簽訂的合同金額是8970萬(wàn)元及訂貨清單和兩份付款合同的放大件。這兩份付款憑著的原件在內(nèi)蒙豐鎮(zhèn)市東南利成公司。證據(jù)五公安機(jī)關(guān)立案說(shuō)明，證明涉案的股權(quán)已經(jīng)被公安機(jī)關(guān)查封。被上訴人遵化市山工重型機(jī)械制造有限公司質(zhì)證：對(duì)第一組證據(jù)的真實(shí)性沒(méi)有異議，證明目的有異議，不能因此確認(rèn)是股權(quán)糾紛1.案由是可以改變的2.案由要以協(xié)議實(shí)際內(nèi)容相一致。本案的當(dāng)事人2012年9月6日簽訂的合同從形式到內(nèi)容均反映雙方是合作關(guān)系而不是轉(zhuǎn)讓股權(quán)，雙方關(guān)系應(yīng)當(dāng)按照原協(xié)議進(jìn)行解釋。在序言部分寫(xiě)出成立公司的目的就是為了盈利，根據(jù)公司成立的目的就是為了盈利，協(xié)議的第五條的規(guī)定，雙方關(guān)系不是股權(quán)轉(zhuǎn)讓。原告的證據(jù)不能達(dá)到其證明目的。證據(jù)二不能達(dá)到被上訴人返還13538000元的證明目的，根據(jù)合同第九條的規(guī)定。第三份證據(jù)與本案沒(méi)有關(guān)聯(lián)，裁定書(shū)是管轄異議裁定書(shū)，沒(méi)有辦法確認(rèn)該裁定書(shū)上的債務(wù)。第四組證據(jù)是上訴人做出的偽證。一審時(shí)2016年2月8日上訴人提交的答辯狀以及民事反訴狀第二頁(yè)的上述第四行內(nèi)容，在本次的上訴狀第三頁(yè)倒數(shù)第七行本案的上訴人陳述沒(méi)有2000萬(wàn)元付款，沒(méi)有訂單，行使了不安抗辯權(quán)。第一份、第二份訂單沒(méi)有交貨的時(shí)間，沒(méi)有簽署的時(shí)間。第三份合同與我方無(wú)關(guān)。三份合同的總額是四億多元，大概有8000萬(wàn)元的利潤(rùn)，上訴人給我方造成的損失就有8000萬(wàn)元。第四組證據(jù)不具有合法性、真實(shí)性。同時(shí)除了第一組證據(jù)外，2、3、4證據(jù)都是在二審提交。本院二審查明事實(shí)與原審法院認(rèn)定事實(shí)相同。
上訴人張某某新大新置業(yè)有限公司因與被上訴人遵化市山工重型機(jī)械制造有限公司合同糾紛一案，不服河北省遵化市人民法院（2016）冀0281民初455號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，上訴人張某某新大新置業(yè)有限公司主張被上訴人遵化市山工重型機(jī)械制造有限公司具有未履行相關(guān)融資行為且與多方簽訂合作協(xié)議等先違約行為并無(wú)證據(jù)證實(shí)，故上訴人主張其沒(méi)有履行后續(xù)的義務(wù)是行使相應(yīng)的抗辯權(quán)理?yè)?jù)不足，本院不予支持。股權(quán)變更是雙方合作協(xié)議的部分內(nèi)容，是雙方進(jìn)行合作的手段，原審法院依據(jù)認(rèn)定的事實(shí)，綜合全案考慮，認(rèn)定雙方為合同糾紛并無(wú)不妥。被上訴人是否持有自身的股權(quán)不是股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無(wú)效的事由，況且上訴人已取得了被上訴人51%的股權(quán)，故上訴人主張“《合作協(xié)議書(shū)》系無(wú)效合同、被上訴人應(yīng)將1000萬(wàn)元返還上訴人”理?yè)?jù)不足，本院不予支持。因本案的審理并不需要以詐騙案件的處理結(jié)果為依據(jù)，故上訴人主張“本案應(yīng)當(dāng)中止審理”理?yè)?jù)不足，本院不予支持。關(guān)于違約金，綜合考慮被上訴人履行了合同義務(wù)，上訴人無(wú)故違約，被上訴人的預(yù)期利益等因素，上訴人主張違約金過(guò)高理?yè)?jù)不足，本院不予支持。關(guān)于上訴人二審當(dāng)庭主張給被上訴人打款13534380元，因雙方在合同中約定了上訴人首付1000萬(wàn)后被上訴人配合工商登記，且上訴人在一審答辯、反訴、一審?fù)徶芯⑽磳?duì)1000萬(wàn)數(shù)額提出異議，綜合全案考慮，一審判決認(rèn)定上訴人將1000萬(wàn)給付被上訴人并無(wú)不妥。關(guān)于上訴人主張的打入被上訴人賬戶內(nèi)13534380元可另行解決。綜上，上訴人的上訴請(qǐng)求理?yè)?jù)不足，本院不予支持。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)“原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定”之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。二審案件受理費(fèi)57300元，由上訴人張某某新大新置業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。

代理審判員　　苗會(huì)新
代理審判員　　許永委