上訴人（原審被告）：張某某宜城房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，住所地張某某市橋東區(qū)楊家墳北路11號(hào)19層。法定代表人：陸水良，該公司總經(jīng)理。委托訴訟代理人：張日東，該公司副經(jīng)理。委托訴訟代理人：樓惠人，河北鼎諾律師事務(wù)所律師。被上訴人（原審原告）：姜某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，現(xiàn)住張某某市橋西區(qū)。原審第三人：張某某市第一建筑工程有限公司，住所地張某某市橋東區(qū)漢橋街1號(hào)。法定代表人：孟志山，該公司董事長(zhǎng)。委托訴訟代理人：趙越超，該公司員工。

上訴人宜城公司上訴請(qǐng)求：依法撤銷張某某市橋東區(qū)人民法院（2017)冀0702民初463號(hào)民事判決結(jié)果，發(fā)還重審或依法改判不給付姜某某工程款及利息。事實(shí)和理由：一審法院存在程序違法的情形，且認(rèn)定事實(shí)不清，請(qǐng)二審人民法院依法糾正。一、本案一審原被告所委托的律師均為河北楊正律師事務(wù)所的律師，盡管一審被告的律師以單位法律顧問(wèn)身份出庭參加訴訟，但《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》第11條規(guī)定：律師在執(zhí)業(yè)期間不得以非律師身份從事法律服務(wù)。所以一審原被告委托同一律師事務(wù)所的律師違反了《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》的規(guī)定，一審法院沒(méi)有及時(shí)發(fā)現(xiàn)并糾正而進(jìn)行了審理，屬于程序違法。二、本案己經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效，姜某某應(yīng)承擔(dān)敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。其與一建公司大明項(xiàng)目分公司、姜某某經(jīng)對(duì)賬后，簽訂了一份《協(xié)議書》，協(xié)議書中約定，甲方（宜城公司）最終還款期限是2014年1月20日。時(shí)至姜某某起訴己經(jīng)超過(guò)兩年的訴訟時(shí)效，因此姜某某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)訴訟時(shí)效的風(fēng)險(xiǎn)。一審?fù)徶?，姜某某方提交了其工作人員的工作日志欲證明訴訟時(shí)效中斷，該工作日志的真實(shí)性無(wú)法確定，且姜某某的工作人員與本案存在利害關(guān)系，不能作為訴訟時(shí)效中斷的證據(jù)。三、其與一建公司大明項(xiàng)目分公司、姜某某簽訂的《協(xié)議書》中付款協(xié)議書（副本）中工程造價(jià)及已支付費(fèi)用有誤。張某某市房產(chǎn)測(cè)繪報(bào)告2份、電子轉(zhuǎn)賬憑證、付款通知單、銀行進(jìn)賬單34張，通過(guò)此組證據(jù)證明本案所涉工程的工程量減少，實(shí)際施工面積減少186.63平方米，折價(jià)119443.2元。所以工程款結(jié)算應(yīng)按實(shí)際工程量進(jìn)行結(jié)算，付款協(xié)議書（副本）中載明欠付工程款數(shù)額不準(zhǔn)確。四、截止至今，其并不欠付姜某某工程款，姜某某主張工程款及利息屬于無(wú)本之訴。根據(jù)其與一建公司大明項(xiàng)目分公司、姜某某簽訂的《協(xié)議書》第一條第一款規(guī)定：“乙方（一建公司大明項(xiàng)目分公司）在協(xié)議簽訂之日起十日內(nèi)完成所有施工技術(shù)資料的匯集、整理、簽單，并移交甲方”，第三款規(guī)定：當(dāng)乙方將施工技術(shù)資料移交給甲方20日內(nèi)，甲方付清乙方全部工程款。根據(jù)上述約定可知，其享有先履行抗辯權(quán)，在其收到所有施工技術(shù)資料的匯集、整理、簽單前，有權(quán)不支付工程款。乙方一直未交付驗(yàn)收材料，房屋至今無(wú)法辦理房產(chǎn)證書，其在一審?fù)徶刑峤涣艘唤ü締挝还こ探还ど暾?qǐng)表，可以證明截止2013年3月20日一建公司仍未完成內(nèi)部審批，技術(shù)資料未提交，責(zé)任在一建公司一方。而且該協(xié)議第五條第一款還約定了乙方不能按時(shí)交付甲方驗(yàn)收資料，甲方按每拖延一天扣除乙方500元工程款。乙方拖延至今，所產(chǎn)生的違約金己足夠抵扣剩余工程款。所以其無(wú)需再支付姜某某工程款。綜上，請(qǐng)求二審法院糾正一審錯(cuò)誤程序，并依法查明事實(shí)，支持其上訴請(qǐng)求。被上訴人姜某某辯稱，工程是從2011年開工2013年交工以后，我就聯(lián)系宜城房開對(duì)賬，他們說(shuō)工程款2次給完，我的全部資料也給了宜城房開，有宜城房開的蓋章。原審第三人述稱，我們不是直接的甲方，只是中間人，直接是姜某某對(duì)的是宜城房開，我們只是工程管理。當(dāng)時(shí)約定是工程款進(jìn)入我們公司賬戶，然后開具發(fā)票。但是沒(méi)有將工程款進(jìn)入我們公司賬戶，沒(méi)有開具發(fā)票，技術(shù)資料我們也參與了一部分。姜某某向一審法院起訴請(qǐng)求：1、宜城公司給付工程款577524元及延期付款利息40萬(wàn)元，2、訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。一審法院認(rèn)定事實(shí)：2010年5月30日，姜某某承建張某某市宜城嘉苑3＃、4＃住宅樓工程，2011年10月30日竣工，所建住宅樓已交付并入住。庭審中，姜某某提交以下證據(jù)，證據(jù)1、《建設(shè)工程項(xiàng)目承包合同》。建設(shè)單位為宜城公司，甲方一建公司大明項(xiàng)目分公司、乙方姜某某，合同第5條約定：工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)必須達(dá)到《建設(shè)工程施工合同》約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。為保證質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的履約和安全生產(chǎn)，乙方必須按照與建設(shè)單位簽訂《項(xiàng)目工程承包合同》工程質(zhì)量及安全生產(chǎn)方面相關(guān)條款認(rèn)真執(zhí)行，甲方將對(duì)其嚴(yán)格進(jìn)行檢查、監(jiān)督；第11條約定：工程款的回收與使用均由乙方按照與建設(shè)單位簽訂《項(xiàng)目工程承包合同》工程款支付相關(guān)內(nèi)容執(zhí)行，甲方將做好監(jiān)督、檢查工作。第12條約定：建設(shè)單位要求乙方（項(xiàng)目承包方即經(jīng)濟(jì)承包人）必須按照與甲方（一建公司）簽訂的《外聘經(jīng)濟(jì)承包人（項(xiàng)目部）承諾書》及《建設(shè)工程項(xiàng)目承包合同》等相關(guān)協(xié)作合同文件規(guī)定的一切內(nèi)容認(rèn)真履行完成好各自承包的項(xiàng)目工程，服從指揮統(tǒng)一協(xié)調(diào)。第13條約定：甲方職責(zé)⑴有權(quán)監(jiān)督乙方履行各項(xiàng)合同義務(wù)。⑵有權(quán)審批乙方編制的施工進(jìn)度計(jì)劃。⑶有權(quán)對(duì)工程質(zhì)量、施工進(jìn)度進(jìn)行監(jiān)督，參加材料、設(shè)備驗(yàn)收、隱蔽工程驗(yàn)收、竣工驗(yàn)收。⑷項(xiàng)目部成員包括項(xiàng)目經(jīng)理一名、技術(shù)負(fù)責(zé)人一名，負(fù)責(zé)支付如上管理人員的人工工資；工地專職安全員、質(zhì)檢員、施工員、（土建、水暖、電氣）工程師由乙方招聘并支付人工工資。⑸按照甲乙雙方簽訂的一切相關(guān)協(xié)作合同內(nèi)容，負(fù)責(zé)管理《外聘經(jīng)濟(jì)承包人（項(xiàng)目部）承諾書》及《建設(shè)工程項(xiàng)目承包合同》規(guī)定的一切內(nèi)容。⑹負(fù)責(zé)本工程招標(biāo)、投標(biāo)的一切事宜（同此發(fā)生的相關(guān)費(fèi)用由各單位工程經(jīng)濟(jì)承包人及建設(shè)單位相應(yīng)承擔(dān)）。第14條約定：乙方職責(zé)⑴乙方必須執(zhí)行國(guó)家、地方有關(guān)法律、法規(guī)，如有違反勞動(dòng)合同、勞務(wù)用工、拖欠民工工資、環(huán)境保護(hù)的罰款由乙方承擔(dān)。⑵乙方應(yīng)執(zhí)行甲方各項(xiàng)管理制度，參加甲方召開的各項(xiàng)會(huì)議。⑶及時(shí)準(zhǔn)確向甲方申報(bào)要求的各項(xiàng)資料，并承擔(dān)相應(yīng)的費(fèi)用。⑷工程在施工期間，必須接受甲方派出或派駐人員對(duì)施工進(jìn)度、質(zhì)量、安全、現(xiàn)場(chǎng)文明管理等項(xiàng)工作的檢查與考核。⑸乙方必須嚴(yán)格執(zhí)行甲方雙方簽訂的《外聘經(jīng)濟(jì)承包人（項(xiàng)目部）承諾書》及《建設(shè)工程項(xiàng)目承包合同》規(guī)定的一切內(nèi)容。⑹本合同未盡事宜執(zhí)行本工程《建設(shè)工程施工合同》及相關(guān)協(xié)議書，發(fā)生爭(zhēng)議雙方協(xié)商解決。三方均在合同上簽字、蓋章。擬證明實(shí)際施工人為姜某某，承建張某某市宜城嘉苑3＃、4＃住宅樓，甲方一建公司大明項(xiàng)目分公司對(duì)乙方姜某某履行檢查、監(jiān)督、管理職責(zé)。宜城公司質(zhì)證對(duì)加蓋單位公章無(wú)異議，認(rèn)為姜某某作為個(gè)人，沒(méi)有建筑住宅樓的資質(zhì)，應(yīng)為無(wú)效合同。一建公司對(duì)證據(jù)真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性均無(wú)異議，并稱姜某某系宜城公司指定建筑施工主體，與一建公司無(wú)關(guān)。證據(jù)2、《建設(shè)工程施工合同》一份，甲方為宜城公司、乙方為姜某某，合同第一條約定工程概況：工程名稱為宜城嘉苑小區(qū)3＃、4＃住宅樓、工程地點(diǎn)為張某某市橋東區(qū)陵園路、建筑面積3＃、4＃樓建筑總面積12729.09平方米，結(jié)構(gòu)形式為磚混結(jié)構(gòu)；合同第二條約定承包方式：乙方按工程圖紙范圍內(nèi)（扣除材料及設(shè)備）的項(xiàng)目?jī)?nèi)容包工包料、承包范圍為按甲方提供的施工項(xiàng)目圖紙的所有內(nèi)容，至四周外墻以外兩米范圍內(nèi)的全部工程。雙方在合同上簽字、蓋章。擬證明姜某某與宜城公司直接簽訂了該份工程施工合同，姜某某為宜城公司指定的實(shí)際施工人，包工包料承建張某某市宜城嘉苑3＃、4＃住宅樓。宜城公司質(zhì)證認(rèn)為姜某某為個(gè)人，無(wú)建筑資質(zhì)，該份合同無(wú)效，并提供了同樣《建設(shè)工程施工合同》一份，以證實(shí)在該合同的扉頁(yè)上有“施工單位”一建公司名稱，所以施工單位應(yīng)為一建公司并非姜某某；第二次庭審中宜城公司質(zhì)證稱合同主體合法，內(nèi)容有效，在住建局有備案，如果一建公司不予配合，則不能驗(yàn)收，無(wú)法申領(lǐng)房屋產(chǎn)權(quán)證。一建公司對(duì)姜某某提交證據(jù)的真實(shí)性及證明目的無(wú)異議，認(rèn)可實(shí)際施工人為姜某某，對(duì)宜城公司主張扉頁(yè)施工單位為一建公司予以否認(rèn)，稱其單位并未加蓋公章且“扉頁(yè)施工單位為一建公司”為手寫，合同實(shí)際簽訂日期為2012年，目的是為了補(bǔ)辦施工許可證。針對(duì)宜城公司第二次質(zhì)證意見(jiàn)，姜某某方稱宜城公司的主張標(biāo)的是本案訴訟標(biāo)的2倍，如宜城公司執(zhí)意按照此合同結(jié)算，姜某某保留訴權(quán)。證據(jù)3、協(xié)議書一份，宜城公司為發(fā)包人、一建公司為承包人，以證實(shí)姜某某無(wú)建筑資質(zhì)，掛靠一建公司承建工程。宜城公司質(zhì)證稱該份協(xié)議沒(méi)有姜某某的簽字，姜某某作為自然人無(wú)權(quán)起訴宜城公司。一建公司對(duì)證據(jù)真實(shí)性無(wú)異議，系宜城公司與一建公司簽訂的主承包合同，目的是辦理行政部門建筑審批手續(xù)時(shí)于2012年補(bǔ)簽的，因該工程在施工前未辦理施工許可證的相關(guān)手續(xù)。一建公司提供《張某某銀龍混凝土有限公司商品混凝土供需合同》及宜城公司2012年9月28日、2013年11月27日出具的證明2份以證實(shí)其主張。此兩份證據(jù)擬證明：一建公司與張某某銀龍混凝土有限公司簽訂的商品混凝土供需合同僅為建設(shè)單位辦理開工備案手續(xù)訂立，由此合同引起的經(jīng)濟(jì)糾紛由宜城公司負(fù)責(zé)，一建公司大明項(xiàng)目分公司不承擔(dān)任何責(zé)任。一建公司承建的“宜城嘉園1—4號(hào)樓”工程塑鋼窗制作安裝工程由宜城公司分包施工，塑鋼窗制作安裝工程資料及涉及相關(guān)事宜由宜城公司負(fù)責(zé)。姜某某質(zhì)證稱宜城公司將塑鋼門窗、水、電等部分工程承包給另一方，涉及到的這些技術(shù)資料應(yīng)由宜城公司提供。宜城公司質(zhì)證稱該三份證明系宜城公司與一建公司之間的合同，與姜某某無(wú)關(guān)。證據(jù)4、還款協(xié)議書一份。甲方為宜城公司，乙方為一建公司（大明項(xiàng)目分公司）。協(xié)議約定：1、乙方應(yīng)在協(xié)議簽訂之日起10日內(nèi)完成所有施工技術(shù)資料的匯集、整理、簽章，并移交甲方；2、甲方在接到乙方竣工資料一周內(nèi)辦理竣工驗(yàn)收手續(xù)；3、當(dāng)乙方將施工技術(shù)資料移交甲方20日內(nèi)，甲方付清乙方全部工程款；4、當(dāng)乙方將施工技術(shù)資料移交甲方20日內(nèi)，甲方付清乙方全部公司管理費(fèi)（詳見(jiàn)附件）；5、如雙方不能履行各自義務(wù)時(shí)：①乙方如不能按時(shí)交付甲方工程技術(shù)資料，甲方按每拖延一日扣除乙方500元工程款；②甲方如不能按時(shí)付款不，應(yīng)加付乙方所拖欠全部工程款及管理費(fèi)3%的利息，即月息3%，甲方保證最終還款時(shí)間不超過(guò)2014年1月20日。本協(xié)議附件與本協(xié)議具有同等效力。甲方宜城公司、乙方一建公司大明項(xiàng)目分公司、宜城公司姜某某在該協(xié)議書上蓋章、簽字。本協(xié)議書的附件為“付款協(xié)議書（副頁(yè)）”，約定開工日期2010年5月30日，交工日期2011年10月30日。工程面積12729平方米，造價(jià)8146560元，現(xiàn)金支付6250000元、水電費(fèi)117308元、散水扣除28050元、房款576555元、車款75000元、扣垃圾4000元、扣稅金436657元、扣公司管理費(fèi)81466元，支款共計(jì)7569036元，總造價(jià)款8146560元減支款7569036元等于577524元。擬證實(shí)2013年11月21日在一建公司參與下，姜某某、宜城公司雙方進(jìn)行了決算，工程總價(jià)款8146560元，已支付現(xiàn)金、實(shí)物折抵、扣除一建公司稅金及管理費(fèi)后，現(xiàn)仍欠款577524元。并主張?jiān)吕视蓞f(xié)議約定的3%變更為2%計(jì)息。第一次庭審時(shí)宜城公司質(zhì)證對(duì)證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性無(wú)異議，稱該協(xié)議系宜城公司與一建公司達(dá)成，姜某某雖然簽名，但與姜某某無(wú)關(guān)。該協(xié)議書的附件雖有一建公司的騎縫章但無(wú)宜城公司簽章應(yīng)為無(wú)效，且工程款金額不對(duì)，這是以圖紙核算的施工量與實(shí)際測(cè)繪的施工量有差距。一建公司質(zhì)證稱該協(xié)議是姜某某、宜城公司間產(chǎn)生矛盾后，由一建公司協(xié)調(diào)簽訂的一份還款協(xié)議書。第二次庭審宜城公司質(zhì)證稱該協(xié)議有先后履行順序，因姜某某及一建公司未交付技術(shù)資料，宜城公司有權(quán)拒絕履行給付工程款，按協(xié)議第五條第一款約定應(yīng)支付宜城公司違約金638500元。證據(jù)5、《河北省建設(shè)工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告》，勘察建設(shè)單位、設(shè)計(jì)單位、施工圖審查機(jī)構(gòu)、監(jiān)理單位、建設(shè)單位均在竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告相應(yīng)欄內(nèi)上蓋章、簽字，施工單位一建公司簽字未蓋章。建設(shè)單位宜城公司在竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告上的審查結(jié)論寫明：施工單位按設(shè)計(jì)文件和合同約定的內(nèi)容完成了該項(xiàng)目的施工，建設(shè)前期報(bào)建各項(xiàng)資料，各項(xiàng)資料齊全，監(jiān)理、技術(shù)檔案、施工技術(shù)檔案等項(xiàng)資料真實(shí)齊全、評(píng)定工程質(zhì)量等級(jí)為合格，建設(shè)單位宜城公司簽字并加蓋公章。宜城公司質(zhì)證稱一建公司不蓋章，工程無(wú)法驗(yàn)收，驗(yàn)收沒(méi)有完成。一建公司質(zhì)證稱是宜城公司組織工程的竣工驗(yàn)收，認(rèn)可該份竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，一建公司未蓋章是因宜城公司沒(méi)有支付一建公司相關(guān)費(fèi)用，與竣工驗(yàn)收手續(xù)無(wú)關(guān)，且工程款從未經(jīng)過(guò)一建公司賬戶。證據(jù)6、一建公司工作人員趙超越的工作日志一頁(yè)，擬證實(shí)2013年11月21日簽訂還款協(xié)議之日起，一直在向宜城公司催要工程款，2015年5月28日、2015年5月30日一建公司大明項(xiàng)目分公司的經(jīng)理閆大明組織姜某某、宜城公司開會(huì)處理工程款事宜。本案未超過(guò)訴訟時(shí)效。該頁(yè)日志記載了2015年5月5日、2015年5月20日、2015年5月28日、2015年5月29日、2015年5月30日的工作內(nèi)容，其中2015年5月28日記錄：閆經(jīng)理開會(huì)處理宜城1－4號(hào)樓工程后期辦理事宜，并與宜城公司張副總通電話約定30號(hào)見(jiàn)面談事。2015年5月30日記錄：上午，閆經(jīng)理、姜某某、樊軍我們四人與宜城陸總談宜城1—4號(hào)樓工程尾款、稅金和管理費(fèi)問(wèn)題，陸總推諉，沒(méi)有進(jìn)展。宜城公司質(zhì)證稱此份證據(jù)系一建公司的工作人員個(gè)人記錄，與本案有利害關(guān)系，不能證明時(shí)效中斷，姜某某從2014年1月20日起從未向宜城公司主張過(guò)權(quán)利，時(shí)隔3年訴至法院，已過(guò)訴訟時(shí)效。一建公司質(zhì)證對(duì)該份證據(jù)真實(shí)性及證明目的無(wú)異議，其具體負(fù)責(zé)此項(xiàng)工作，因工作繁忙，工作日志作為備忘。宜城公司就其抗辯提交以下證據(jù)：證據(jù)1、一建公司單位工程交工申請(qǐng)表一份，擬證實(shí)截止2013年3月20日承包單位一建公司仍未完成內(nèi)部審批，技術(shù)資料未交付宜城公司，竣工驗(yàn)收不成立。姜某某質(zhì)證稱工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收，且驗(yàn)收?qǐng)?bào)告上有宜城公司單位蓋章，說(shuō)明宜城公司已經(jīng)收到了資料，一建公司未蓋章是因?yàn)楣こ炭钗锤锻?。一建公司質(zhì)證稱該申請(qǐng)表為其單位內(nèi)部審批流程表，因涉及到財(cái)務(wù)的簽字，財(cái)務(wù)未簽字，說(shuō)明工程款一直未通過(guò)一建公司帳戶。證據(jù)2、張某某市房產(chǎn)測(cè)繪報(bào)告2份，擬證實(shí)張某某市宜城嘉苑3＃、4＃住宅樓實(shí)測(cè)面積比還款協(xié)議書附件中計(jì)算的面積少186.63平方米，折價(jià)119443.2元，應(yīng)在總工程款中扣除。證據(jù)3、電子轉(zhuǎn)帳憑證、付款通知單、銀行進(jìn)帳單34張，擬證實(shí)協(xié)議書附件中的支付現(xiàn)金7569036元錯(cuò)誤，已支付姜某某現(xiàn)金應(yīng)為7657317元。姜某某質(zhì)證稱還款協(xié)議書及附件是在三方經(jīng)過(guò)多次算帳、協(xié)商后簽訂的，協(xié)議書首頁(yè)明確約定“本協(xié)議書附件與本協(xié)議具有同等效力”，應(yīng)以該協(xié)議書為依據(jù)，在對(duì)帳時(shí)宜城公司沒(méi)有提交這些證據(jù)，宜城公司已過(guò)舉證時(shí)效。證據(jù)4、為黃志強(qiáng)的銀行進(jìn)賬單，以佐證宜城公司給一建公司打過(guò)款。一建公司質(zhì)證稱黃志強(qiáng)是其單位員工，宜城公司的這些款非本案應(yīng)付款，與本案無(wú)關(guān)。姜某某質(zhì)證稱，姜某某、宜城公司雙方于2013年11月21日的協(xié)議中有應(yīng)給付一建公司的稅金、管理費(fèi)，是否實(shí)際給付不清楚。姜某某提交證據(jù)1—5在第一次開庭前向宜城公司送達(dá)。第一次庭審宜城公司提出反訴，第二次庭審撤回反訴。一審法院認(rèn)為，姜某某與宜城公司、一建公司簽訂的《建設(shè)工程項(xiàng)目承包合同》，與宜城公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》以及宜城公司與一建公司簽訂的《協(xié)議書》能夠證實(shí)姜某某掛靠一建公司承建張某某市宜城嘉苑3＃、4＃住宅樓工程，姜某某作為個(gè)人無(wú)承攬建設(shè)工程的資格，且沒(méi)有建筑施工企業(yè)資質(zhì)，故該建設(shè)工程施工合同應(yīng)為無(wú)效合同?！蹲罡呷嗣穹ㄔ航ㄔO(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》第二條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。根據(jù)《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》第二十六條規(guī)定，實(shí)際施工人以發(fā)包人為宜城公司主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。姜某某作為實(shí)際施工人起訴宜城公司符合法律規(guī)定，宜城公司主張姜某某無(wú)主體資格，本案姜某某應(yīng)為一建公司的主張不能成立。宜城公司在《河北省建設(shè)工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告》中評(píng)定所建工程質(zhì)量為合格?？辈旖ㄔO(shè)單位、設(shè)計(jì)單位、施工圖審查機(jī)構(gòu)、監(jiān)理單位、建設(shè)單位均在驗(yàn)收?qǐng)?bào)告上簽章。且所建工程已投入使用，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該工程質(zhì)量竣工驗(yàn)收合格。一建公司雖未蓋章但不影響工程質(zhì)量的評(píng)定，宜城公司主張?jiān)摴こ涛纯⒐を?yàn)收的理由不成立。宜城公司應(yīng)支付姜某某工程款。2013年11月21日依據(jù)三方簽訂的還款協(xié)議書附件核算工程總造價(jià)8146560元，宜城公司已給付姜某某現(xiàn)金、實(shí)物折抵、扣稅金管理費(fèi)等共計(jì)7569036元，欠尾款577524元，該還款協(xié)議書是姜某某、宜城公司、一建公司三方?jīng)Q算認(rèn)可的，協(xié)議中約定“附件與本協(xié)議具有同等效力”。宜城公司以附件中未簽章為由否定其效力理由不成立。宜城公司提交張某某市房產(chǎn)測(cè)繪報(bào)告、電子轉(zhuǎn)帳憑證、付款通知單、銀行進(jìn)帳單等認(rèn)為還款協(xié)議書附件計(jì)算的面積、支付現(xiàn)金有誤，證據(jù)發(fā)生時(shí)間均在簽訂還款協(xié)議書2013年11月21日之前，在簽訂還款協(xié)議時(shí)，應(yīng)提供相關(guān)資料進(jìn)行核實(shí)、計(jì)算，確定無(wú)誤并經(jīng)協(xié)商認(rèn)可后簽章，該還款協(xié)議書系三方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，具有法律效力。宜城公司以測(cè)繪報(bào)告及付款通知單等憑證證實(shí)其主張，無(wú)法推翻其認(rèn)可并簽字、蓋章的工程最后結(jié)算的還款協(xié)議，不予支持。故宜城公司應(yīng)當(dāng)按照還款協(xié)議書的約定給付剩余工程款。一建公司工作人員在其工作日志中的同一張記錄紙上概述了2015年5月5日至5月30日5天的工作內(nèi)容。其中2015年5月28日、2015年5月30日明確記錄了一建公司大明項(xiàng)目分公司的經(jīng)理閆大明組織原、宜城公司開會(huì)處理工程款事宜。作為當(dāng)時(shí)參與處理此事的工作人員，作為個(gè)人工作隨記，記錄的內(nèi)容客觀反映了日常工作，幫助記憶，這也是個(gè)人的工作習(xí)慣，合情合理，對(duì)工作日志的證明力予以認(rèn)定，2015年5月28日、2015年5月30日訴訟時(shí)效發(fā)生中斷，故姜某某于2017年3月10日訴至法院并未超過(guò)法律規(guī)定的2年的訴訟時(shí)效。宜城公司應(yīng)對(duì)還款協(xié)議書中確定的欠款577524元承擔(dān)給付責(zé)任?！蹲罡呷嗣穹ㄔ航ㄔO(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》第十七條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒(méi)有約定的，按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)算。這里的“利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)”是指利率，欠付工程價(jià)款的利息性質(zhì)為法定孳息，當(dāng)事人約定的利率應(yīng)當(dāng)在國(guó)家法定利率上下限內(nèi)予以保護(hù)，而本案中當(dāng)事人約定的利率明顯高于國(guó)家法定利率則不予保護(hù)。利率應(yīng)當(dāng)參照2013年3－5年期同期銀行貸款年利率6.4%付息。宜城公司以未收到相關(guān)技術(shù)資料主張先履行抗辯權(quán)，宜城公司在《河北省建設(shè)工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告》中寫明所建工程施工技術(shù)資料真實(shí)齊全，工程質(zhì)量為合格。其抗辯理由不能成立。綜上，對(duì)姜某某訴訟主張予以支持。宜城公司應(yīng)按照協(xié)議履行給付尾款本金577524元，利息126189元（2014年1月20日至2017年6月19日），共計(jì)703713元。依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百三十五條、第一百四十條、《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》第二條、第二十六條第二款、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，判決：張某某宜城房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于本判決生效之日起五日內(nèi)一次性給付姜某某工程款本金577524元，利息126189元（利息算至2017年6月19日，其后至本判決指定的履行期內(nèi)實(shí)際給付之日止的逾期利息仍應(yīng)按年利率6.4%計(jì)算），合計(jì)703713元。案件受理費(fèi)10837元，保全費(fèi)5000元，由張某某宜城房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)。二審中，當(dāng)事人未提交新的證據(jù)。本院二審查明的事實(shí)與一審法院查明的事實(shí)一致。
上訴人張某某宜城房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱宜城公司）因與被上訴人姜某某，原審第三人張某某市第一建筑工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱一建公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服河北省張某某市橋東區(qū)人民法院（2017）冀0702民初463號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。上訴人宜城公司的委托訴訟代理人張日東、樓惠人，被上訴人姜某某，原審第三人的委托訴訟代理人趙越超到庭參加了訴訟，本院現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，關(guān)于一審中原被告系同一律師事務(wù)所律師分別代理，一審違反法定程序。宜城公司提出的河北揚(yáng)正律師事務(wù)所的律師在一審程序中分別代理原被告雙方，根據(jù)《中華人民共和國(guó)律師法》的規(guī)定和司法部的相關(guān)批復(fù)，該行為屬于違反律師職業(yè)規(guī)范的行為，但不屬于《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（四）項(xiàng)和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第三百二十五條規(guī)定的嚴(yán)重違反法定程序的事由，故宜城公司認(rèn)為一審法院程序違法的主張不能成立。關(guān)于本案是否已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效。一審證據(jù)一建公司工作人員的工作日志記錄的2015年5月28日、2015年5月30日一建公司大明項(xiàng)目分公司的經(jīng)理閆大明組織姜某某、宜城公司開會(huì)處理工程款事宜能夠證明姜某某與宜城公司之間就工程款問(wèn)題進(jìn)行過(guò)協(xié)商，故因該事由引起訴訟時(shí)效中斷，姜某某的起訴并未超過(guò)訴訟時(shí)效。關(guān)于三方簽訂的《協(xié)議書》欠付工程款是否不準(zhǔn)確的問(wèn)題。一審法院認(rèn)為宜城公司提交張某某市房產(chǎn)測(cè)繪報(bào)告、電子轉(zhuǎn)帳憑證、付款通知單、銀行進(jìn)帳單等證據(jù)發(fā)生時(shí)間均在三方當(dāng)事人簽訂《協(xié)議書》之前，故認(rèn)定宜城公司應(yīng)當(dāng)按照還款協(xié)議書的約定給付剩余工程款并無(wú)不當(dāng)。關(guān)于宜城公司是否因姜某某不交付工程資料而享有先履行抗辯權(quán)。宜城公司、姜某某、一建公司大明項(xiàng)目分公司雖在《協(xié)議書》約定了移交施工技術(shù)資料。但宜城公司在《河北省建設(shè)工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告》中寫明所建工程施工技術(shù)資料真實(shí)齊全，工程質(zhì)量為合格，故一審法院認(rèn)定其抗辯理由不能成立并無(wú)不當(dāng)。綜上，一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，宜城公司的上訴理由不成立。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。二審案件受理費(fèi)10837元，由上訴人張某某宜城房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　姜建龍
審判員　　成　進(jìn)
審判員　　姜　兵

書記員：宋力