上訴人（原審原告）：張某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住邢臺(tái)縣。
委托訴訟代理人：張好杰，河北和生律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：李某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住邢臺(tái)縣。
委托訴訟代理人：李朝霞，邢臺(tái)縣天平法律服務(wù)所法律工作者。

上訴人張某某因與被上訴人李某某提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛一案，不服河北省邢臺(tái)縣人民法院（2016）冀0521民初1591號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年3月21日立案后，依法組成合議庭，開庭進(jìn)行了審理。上訴人張某某及其委托訴訟代理人張好杰，被上訴人李某某及其委托訴訟代理人李朝霞到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
張某某上訴請(qǐng)求：一、撤銷一審由被上訴人承擔(dān)一二審訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)、保全費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用。上訴理由：一、一審認(rèn)定事實(shí)和適用法律錯(cuò)誤。依據(jù)民事訴訟舉證規(guī)則，上訴人張某某提供三名證人當(dāng)庭證明的基本事實(shí)是：“李某某通過(guò)中間人聯(lián)系張某某和三名證人到山西省××村開采石材，由李某某給山西人每車提130元的資源費(fèi)。開采工具空壓機(jī)、鋼絲繩、子母寨均有李某某提供，工資是計(jì)件工資，開采一車石板500元，食宿由李某某提供。期間李某某曾答應(yīng)給張某某等4人購(gòu)買意外傷害保險(xiǎn)?！币粚忛_庭前后，李某某曾通過(guò)中間人答應(yīng)給張某某10000元解決糾紛。一審法院以張某某和三名證人是同村，就得出證人與本案有利害關(guān)系沒有法律依據(jù)。本案三名證人所述基本一致，因時(shí)間關(guān)系細(xì)節(jié)問(wèn)題可能稍有出入或表達(dá)不清，符合當(dāng)事人的記憶規(guī)律和表達(dá)能力。被上訴人李某某提供的反駁證據(jù)（山西人庭審結(jié)束后到法院陳述的證人證言），未經(jīng)上訴人當(dāng)庭質(zhì)證。一審法院?jiǎn)畏秸{(diào)查被上訴人提供的證人證言，有失公開、公正、公平的法律原則，不符合法定程序。庭后上訴人按一審法院要求提供的收據(jù)，該證據(jù)名為收據(jù)實(shí)為上訴人與被上訴人之間計(jì)件結(jié)算工資的憑證。二、一審程序違法。一審判決書上的代理審判員李志飛并未參加庭審，但卻是本案的主審法官并在判決書上署名，嚴(yán)重違反《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定。
李某某辯稱，一、一審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。被上訴人與上訴人之間不存在雇傭關(guān)系，上訴人的傷情與被上訴人無(wú)關(guān)，一審判決駁回上訴人的訴訟請(qǐng)求合理合法。二、一審程序不違法，上訴人在其上訴狀中稱，一審判決書上代代理審判員李志飛并未參加庭審，純屬主觀臆念。一審中，李志飛確實(shí)參加了訴訟，并在庭審中多次詢問(wèn)當(dāng)事人，有一審?fù)忎浺翡浵駷樽C。綜上，被上訴人作為一審被告被起訴沒有道理，應(yīng)維持一審判決。
張某某向一審法院起訴請(qǐng)求：一、判決被告李某某賠償原告張某某各項(xiàng)費(fèi)用共計(jì)40000元；二、本案訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)及其他費(fèi)用由被告李某某承擔(dān)。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：原告張某某在山西省左權(quán)縣仙人坪村開采石板，2016年6月12日原告張某某在工作過(guò)程中受傷，導(dǎo)致右手三個(gè)手指斷裂。一審法院認(rèn)為，當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟主張所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明。未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。本案所爭(zhēng)議的主要為原、被告是否存在雇傭關(guān)系，原告提交的證據(jù)主要為三個(gè)證人的證言，該三名證人與原告屬同村村民且在一起干活，與原告有利害關(guān)系。另外，三名證人的當(dāng)庭作證前后矛盾，無(wú)法證明原告與被告系雇傭關(guān)系。綜上，原告方提供的證據(jù)不足以證明其主張，故對(duì)原告的訴訟請(qǐng)求依法不予支持。經(jīng)調(diào)解無(wú)效，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第九十條規(guī)定，判決：駁回原告張某某的訴訟請(qǐng)求。
本院二審期間，當(dāng)事人圍繞上訴請(qǐng)求依法提交了證據(jù)。本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了質(zhì)證。對(duì)當(dāng)事人二審爭(zhēng)議的事實(shí)，本院認(rèn)定如下：張某某二審提交證據(jù)一：2016年6月16日李某某在事故發(fā)生后就拖欠張某某的工資出具的欠條一張。證明張某某按照李某某的要求進(jìn)行工作，工資是計(jì)件工資，證明雙方存在勞務(wù)關(guān)系。李某某質(zhì)證稱，對(duì)證據(jù)一的真實(shí)性無(wú)異議，但對(duì)其關(guān)聯(lián)性及張某某證明的對(duì)象有異議。該收據(jù)是李某某收到石板后欠石板費(fèi)用的錢，并不是李某某支付給張某某的所謂工資，該欠條更能證明雙方之間系買賣關(guān)系。因李某某對(duì)該收款收據(jù)的真實(shí)無(wú)異議，本院對(duì)其真實(shí)性予以認(rèn)定。張某某二審提交證據(jù)二：張某某在受雇于李某某勞動(dòng)期間所能接觸到的兩名證人張某1、張某2提供的書面證明各一份和電話錄音（錄音為張某某分別與張某1、張某2的通話錄音）各一份及證人身份證復(fù)印件各一份。第一名證人是張某1，作為張某某工作期間居住房屋的房東，能夠證明房租及電費(fèi)是由李某某支付；另一位證人張某2，在工作期間幫助李某某維修柴油機(jī)，證明機(jī)器設(shè)備歸李某某所有。與兩份書證相佐證的是兩份錄音。兩份錄音中，雖然兩位證人的方言較重，但能聽清其所證內(nèi)容是張某某與李某某之間存在勞務(wù)關(guān)系。李某某對(duì)證據(jù)二質(zhì)證稱，對(duì)張某1的證明有異議，該證人沒有出庭作證，不符合證據(jù)規(guī)定。且張某1與李某某沒有任何關(guān)系，張某1沒有提交任何關(guān)于其與李某某之間的租賃合同或者交水電費(fèi)收據(jù)，其證人證言不能采信。對(duì)張某2的質(zhì)證意見同張某1的質(zhì)證意見。對(duì)兩份錄音證據(jù)的質(zhì)證意見是錄音對(duì)象身份不明，對(duì)錄音內(nèi)容不予認(rèn)可，也不能證明張某某的觀點(diǎn)。因李某某對(duì)證據(jù)二的證人證言不認(rèn)可，證人也未出庭作證，本院對(duì)該證人證言不予認(rèn)定。對(duì)錄音證據(jù)的認(rèn)定意見同上。李某某二審?fù)徍笱a(bǔ)充提交2016年6月14日張玉平出具的收條一張，證明張玉平支取李某某4000元現(xiàn)金，李某某沒有支付張某某4000元的醫(yī)療費(fèi)用，也證實(shí)李某某當(dāng)庭陳述的事實(shí)。張某某對(duì)上述收條質(zhì)證稱，對(duì)該條的真實(shí)性無(wú)異議，該條是張某某的工友張玉平在張某某受傷后從李某某處支取的醫(yī)療費(fèi)，是替張某某領(lǐng)取的醫(yī)療費(fèi)。符合一般雇員受傷后，雇主墊付醫(yī)療費(fèi)的慣例。如果是買賣關(guān)系的話，買主不可能在未收到貨物時(shí)，就給賣主支付任何費(fèi)用。該證據(jù)更能證明雙方之間存在勞務(wù)關(guān)系，李某某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)雇主賠償責(zé)任。張某某對(duì)該收條的真實(shí)性無(wú)異議，但雙方對(duì)該4000元的性質(zhì)各執(zhí)一詞。本院對(duì)2016年6月14日，張玉平收到李某某4000元現(xiàn)金的事實(shí)予以認(rèn)定。二審?fù)徶?，張某某?duì)其上訴理由中關(guān)于一審程序違法的問(wèn)題，認(rèn)可屬于己方工作失誤，沒有記清。其確認(rèn)一審代理審判員李志飛參加了庭審，二審對(duì)程序問(wèn)題不再主張。另，張某某自行委托邢臺(tái)正和司法醫(yī)學(xué)鑒定中心進(jìn)行傷殘程度、誤工期、護(hù)理期、營(yíng)養(yǎng)期進(jìn)行評(píng)定，該中心鑒定意見為：IX級(jí)（玖級(jí)）傷殘，誤工期為120日，護(hù)理期為45日，營(yíng)養(yǎng)期為60日。本院對(duì)一審認(rèn)定的其他事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，本案雙方對(duì)張某某在山西省左權(quán)縣仙人坪村開采石板受傷無(wú)異議。雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于張某某與李某某之間是勞務(wù)關(guān)系還是買賣關(guān)系。張某某主張其與李某某之間形成勞務(wù)關(guān)系，并申請(qǐng)與其一同干活的同村村民張玉平等三名證人出庭作證，主要證明李某某找的張某某，張某某又找張玉平等三人一起到山西××××村給李某某起石板，每車500元。2016年6月14日張某某受傷后李某某支付張玉平4000元，張某某主張?jiān)?000元系李某某支付的醫(yī)療費(fèi)，李某某主張是買賣石板款。2016年6月16日李某某給張某某出具的收款收據(jù)條上記載石板2車，加款500元，石板臺(tái)頂包工費(fèi)1500元，合款3000元。綜合以上證據(jù)，結(jié)合個(gè)人之間勞務(wù)關(guān)系的特點(diǎn)，本院認(rèn)為張某某主張其與李某某形成勞務(wù)關(guān)系更為符合本案事實(shí)。根據(jù)《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條關(guān)于個(gè)人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過(guò)錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任的規(guī)定，張某某因勞務(wù)自己受到傷害，但其作為成年人未盡到謹(jǐn)慎注意義務(wù)，自身應(yīng)承擔(dān)一定責(zé)任。鑒于張某某已構(gòu)成九級(jí)傷殘，其因受傷而因獲得賠償?shù)尼t(yī)療費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、殘疾賠償金、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、精神損害撫慰金、鑒定費(fèi)等總額已遠(yuǎn)超出其主張賠償?shù)?0000元。因此，對(duì)張某某基于自身應(yīng)負(fù)一定責(zé)任而僅主張賠償40000元予以支持。
綜上所述，張某某的上訴請(qǐng)求成立，予以支持。依照《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

一、撤銷河北省邢臺(tái)縣人民法院（2016）冀0521民初1591號(hào)民事判決；
二、李某某于本判決生效之日起十日內(nèi)支付張某某醫(yī)療費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、殘疾賠償金、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、精神損害撫慰金、鑒定費(fèi)等共計(jì)36000元（已扣除李某某支付的4000元）。
如未按本判決指定期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)100元，保全費(fèi)420元，由張某某負(fù)擔(dān)208元，李某某負(fù)擔(dān)312元。二審案件受理費(fèi)100元，由李某某負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　　信深謙 代理審判員　　張志春 代理審判員　　王小英

書記員：高蔚龍