上訴人（原審被告）張某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住所地黑龍江省牡丹江市愛(ài)民區(qū)。
委托代理人馬義武，黑龍江拓行律師事務(wù)所律師。
委托代理人韓鳳珍（系上訴人妻子），女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住所地黑龍江省牡丹江市愛(ài)民區(qū)。
被上訴人（原審原告）張某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住所地黑龍江省牡丹江市愛(ài)民區(qū)。
委托代理人趙月芹，黑龍江法大律師事務(wù)所律師。

上訴人張某某因與被上訴人張某某健康權(quán)糾紛一案，不服黑龍江省牡丹江市愛(ài)民區(qū)人民法院（2015）愛(ài)民初字第287號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2016年3月14日受理后，依法組成合議庭公開(kāi)審理了本案。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
被上訴人（原審原告）張某某在原審中訴稱：2014年9月11日早7點(diǎn)左右，原告駕駛自家馬車沿放牛村東北溝至果樹(shù)隊(duì)道路正常行駛，被被告家的馬踢傷左腿，導(dǎo)致原告左脛骨平臺(tái)開(kāi)放粉碎性骨折，經(jīng)住院治療后，原告仍留下嚴(yán)重殘疾，被告至今不給原告賠償。故原告向法院提起訴訟，要求被告賠償原告醫(yī)療費(fèi)34163.60元、誤工費(fèi)8922.38元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)405元、護(hù)理費(fèi)14187.60元、交通費(fèi)508元、傷殘賠償金38536元、精神撫慰金3000元、二次手術(shù)費(fèi)7000元、鑒定費(fèi)3310元、復(fù)印費(fèi)15元，共計(jì)110047.58元；庭審中原告將交通費(fèi)調(diào)整為460.42元，原告明確訴訟請(qǐng)求只向被告主張110000元。訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。
上訴人（原審被告）張某某在原審中辯稱：原告所述沒(méi)有事實(shí)依據(jù)，原告受傷與被告及被告飼養(yǎng)的馬沒(méi)有關(guān)系，故請(qǐng)求法院駁回原告的訴請(qǐng)。
原判認(rèn)定：原、被告系牡丹江市愛(ài)民區(qū)北安鄉(xiāng)放牛村5組農(nóng)民。2014年9月11日早7點(diǎn)左右，原告張某某趕著馬車上地挖土豆。路的北面是小溝和樹(shù)林、路的南面是田地，馬車是沿路從西向東走，原告的馬車寬1.4米、道路寬2米多。原告有兩匹馬（一匹馬在轅子里，另一匹馬并排在旁邊，兩匹馬都套在車上，不能出來(lái)），原告坐在自己馬車的左側(cè)。證人王興辛路上遇見(jiàn)原告，乘坐原告趕的馬車，走了約十分鐘的路程，看見(jiàn)路邊有匹馬拴在路邊的樹(shù)上。后來(lái)證人王興辛聽(tīng)見(jiàn)哐當(dāng)一聲，原告喊：“哎呦”，說(shuō)：“毀了毀了他的馬（是別人的馬）”，證人詢問(wèn)原告是否被踢到了，并說(shuō)這路邊的馬怎么還踢人呢。證人在附近尋找馬的主人，喊誰(shuí)的馬，被告從自己馬車下面出來(lái)了并詢問(wèn)情況，此時(shí)被告的馬在原告車尾處，緊挨著原告和馬車。證人說(shuō)被告的馬可能踢到原告了。被告說(shuō)原告怎么這么不小心，然后重新拴了一下馬并到拴馬的位置查看，說(shuō)因?yàn)橛新端桶疡R拴到路邊的樹(shù)上了，拴馬的繩子可能有點(diǎn)長(zhǎng)了。證人扶著原告，被告趕著原告的馬車回家，路過(guò)原告的大哥家之后，由原告的大哥趕著馬車。因?yàn)楫?dāng)天下雨，在原告大哥趕車的過(guò)程中被告扶著原告，給原告蓋著塑料布防止原告被雨淋濕。把原告送到家以后證人就回家了。證人當(dāng)時(shí)在車上坐著，沒(méi)看見(jiàn)原告的腿是怎么受傷的。原、被告對(duì)原告被馬踢的過(guò)程雙方各執(zhí)一詞，原告稱：“原告馬車是往東走，被告的馬在吃草，原告的馬車走到被告的馬對(duì)面，馬轉(zhuǎn)過(guò)屁股來(lái)就踢了原告，馬踢到原告的左腿，原告當(dāng)時(shí)直接倒在車上，證人喊人、喊誰(shuí)的馬，除了證人、原告和被告現(xiàn)場(chǎng)沒(méi)有其他人，被告來(lái)之后就趕著原告的馬車送原告回家”；被告稱：“原告被馬踢傷時(shí)，被告不在現(xiàn)場(chǎng)，被告也沒(méi)看見(jiàn)原告被馬踢傷的過(guò)程，被告只是聽(tīng)見(jiàn)證人喊人才看見(jiàn)原告受傷，被告后來(lái)將原告送回家”。原告稱：“原告受傷現(xiàn)場(chǎng)有三匹馬，原告車上有兩匹馬，被告的馬拴在路邊的樹(shù)上”。被告稱：“在路邊的樹(shù)林里拴著的馬身長(zhǎng)二米、馬高一米五六、年齡十六七歲，是一匹母馬。原告受傷時(shí)，被告在自己地里的馬車上避雨”。被告自認(rèn)在路邊樹(shù)林里拴馬的繩子有一米左右長(zhǎng)。2014年9月11日原告到牡丹江林業(yè)中心醫(yī)院就診，診斷為：“左脛骨平臺(tái)開(kāi)放性骨折”。2014年9月11日至2014年10月8日，原告在牡丹江林業(yè)中心醫(yī)院住院治療，期間原告支付醫(yī)療費(fèi)33635.66元，出院時(shí)原告治療結(jié)果為痊愈，出院醫(yī)囑為“繼續(xù)支具外固定，避免患肢觸地及負(fù)重，膝關(guān)節(jié)功能練習(xí)，4周后復(fù)查、門診隨診”。2014年9月11日、2014年10月22日、2015年1月13日、2015年3月16日門診隨診，原告共支付醫(yī)療費(fèi)528元。2014年9月22日原告兒媳張艷、原告的女婿毛慶元和被告張某某、被告的妻子韓鳳枝、被告的兒子曾在放牛村委員會(huì)的組織下就原告受傷賠償事宜進(jìn)行過(guò)調(diào)解，被告同意給原告10000元補(bǔ)償，但雙方因數(shù)額爭(zhēng)議較大未達(dá)成協(xié)議。原告自行委托牡丹江市回民醫(yī)院司法鑒定所進(jìn)行司法鑒定，該所于2015年1月12日出具司法鑒定意見(jiàn)書，鑒定意見(jiàn)為：被鑒定人張某某受外力作用致左脛骨平臺(tái)骨骨折，（參照《勞動(dòng)能力鑒定職工工傷與職業(yè)病致殘等級(jí)》（GB／T16180-2006）標(biāo)準(zhǔn)）（B.1.i.23）（骨折）內(nèi)固定術(shù)后，無(wú)功能障礙者）之規(guī)定，為九級(jí)傷殘；被鑒定人左脛骨平臺(tái)骨骨折，護(hù)理人數(shù)及人數(shù)，參照（北京鑒定協(xié)會(huì)（京司鑒協(xié)發(fā)（2011）4號(hào)《人身?yè)p害受傷人員營(yíng)養(yǎng)期、護(hù)理期評(píng)定準(zhǔn)則（試行）》，（10.2.16）（脛骨骨折）之規(guī)定，需1人護(hù)理90日；被鑒定人左脛骨平臺(tái)骨骨折，行內(nèi)固定術(shù)后，現(xiàn)存有內(nèi)固定物，需二次手術(shù)取出，費(fèi)用約人民幣7000元或以實(shí)際發(fā)生合理數(shù)額為準(zhǔn)；被鑒定人左脛骨平臺(tái)骨骨折，行內(nèi)固定術(shù)后，需二次手術(shù)取出，二次手術(shù)需1人護(hù)理15日；被鑒定人左脛骨平臺(tái)骨骨折，行內(nèi)固定術(shù)后，需二次手術(shù)取出，二次手術(shù)誤工日為15日。原告支付鑒定費(fèi)用3310元。被告在庭審對(duì)司法鑒定意見(jiàn)提出異議，但被告不申請(qǐng)重新鑒定，亦未能提出足以推翻的反駁證據(jù)。
原判認(rèn)為：本案是一起飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的案件，故本案的案由應(yīng)為飼養(yǎng)動(dòng)物損害責(zé)任糾紛。按照法律規(guī)定，飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。被告張某某系涉案馬匹的飼養(yǎng)人和管理人，應(yīng)對(duì)原告因傷所受損失承擔(dān)賠償責(zé)任。雖然被告辯稱原告被馬踢傷時(shí)，被告不在現(xiàn)場(chǎng)，被告也沒(méi)看見(jiàn)原告被馬踢傷的過(guò)程，被告只是聽(tīng)見(jiàn)證人喊人才看見(jiàn)原告受傷，被告后來(lái)將原告送回家。但從原告受傷的現(xiàn)場(chǎng)看，現(xiàn)場(chǎng)有三匹馬，原告的兩匹馬都套在自己的馬車上，不能出來(lái)。而被告的一匹馬是拴在路邊的樹(shù)上，被告自認(rèn)拴馬的繩子有1米左右長(zhǎng)，加上馬身長(zhǎng)度，如果遇到馬車經(jīng)過(guò)，拴著繩子的馬能夠接觸到原告的馬車，而原告是坐在車的左側(cè)，正對(duì)著被告的馬，左腿處于易受傷的部位。如果原告是被自己的馬踢傷，原告應(yīng)是右腿受傷，而不是左腿膝蓋以下（即左脛骨平臺(tái)開(kāi)放性骨折）受傷。另外，馬踢傷人只是發(fā)生在轉(zhuǎn)瞬之間，現(xiàn)場(chǎng)人員只有原告張某某、證人王興辛和被告張某某三人，被告雖在事發(fā)時(shí)并未看到自家馬踢傷原告的過(guò)程，但被告在證人喊人后出來(lái)，被告對(duì)原告?zhèn)檫M(jìn)行了查看，因原告所受的傷是新傷，被告在進(jìn)行施救過(guò)程中還用塑料布給原告蓋著防止原告被雨淋濕，并送其回家。證人證實(shí)被告在原告受傷后對(duì)自家拴馬的位置進(jìn)行了查看，并說(shuō)拴馬的繩子有點(diǎn)長(zhǎng)，因此完全可以認(rèn)定原告不是在自己地里干活被馬踢傷的。最后，在原告受傷住院后，原告的家人和被告的家人曾在牡丹江市愛(ài)民區(qū)放牛村村委會(huì)的組織下進(jìn)行過(guò)調(diào)解，被告亦同意拿出10000元給原告補(bǔ)償，但因數(shù)額差距較大未能達(dá)成一致。如果不是被告家馬踢傷原告，亦不會(huì)產(chǎn)生村委會(huì)組織原、被告的家人調(diào)解過(guò)程。雖然證人王興辛的第二次出庭作證已超過(guò)舉證期限，但證人已對(duì)要求再次出庭作證說(shuō)明了原因，且該證人系現(xiàn)場(chǎng)唯一見(jiàn)證人，其證言與原告被馬踢傷的事實(shí)相關(guān)，如果不允許證人再次出庭作證將導(dǎo)致無(wú)法查清本案的事實(shí)，對(duì)原告的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生重大影響，故本院對(duì)原告受傷與被告的馬沒(méi)有關(guān)系的辯解不予支持。本案系飼養(yǎng)動(dòng)物損害責(zé)任糾紛，應(yīng)適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，原告舉示的證據(jù)能夠證實(shí)被告飼養(yǎng)的馬將其踢傷的事實(shí)，被告應(yīng)對(duì)其所主張的減責(zé)、免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任。但被告未舉示證據(jù)證實(shí)原告存在故意或重大過(guò)失情形，未完成其舉證責(zé)任，故被告不存在減責(zé)或免責(zé)的法定事由，應(yīng)全額賠償原告實(shí)際發(fā)生的損失。對(duì)于原告主張的各項(xiàng)費(fèi)用：醫(yī)療費(fèi)34163.60元。其中在牡丹江林業(yè)中心醫(yī)院住院治療支付的醫(yī)療費(fèi)33635.66元有醫(yī)療費(fèi)票據(jù)、病歷為證、2014年9月11日、2014年10月22日、2015年1月13日、2015年3月16日門診隨診原告共支付醫(yī)療費(fèi)528元。醫(yī)療費(fèi)總計(jì)34163.66元，有票據(jù)為證，原告請(qǐng)求未超此限，本院予以保護(hù)；誤工費(fèi)8922.38元。牡丹江市回民醫(yī)院司法鑒定所鑒定，被鑒定人張某某受外力作用致左脛骨平臺(tái)骨折，為九級(jí)傷殘，定殘日為2015年1月12日。原告二次手術(shù)需誤工日為15日。原告自認(rèn)其是農(nóng)民，系農(nóng)村戶口，故按黑龍江省2013年度農(nóng)、林、牧、漁業(yè)平均工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，計(jì)算138日（2014年9月11日至2015年1月11日加上二次手術(shù)誤工日15日），應(yīng)為8996.22元，原告主張8922.38元，未超過(guò)法律規(guī)定，本院對(duì)此予以保護(hù)；住院伙食補(bǔ)助費(fèi)405元。原告住院27天，參照當(dāng)?shù)貒?guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)每日15元計(jì)算，即405元，本院予以保護(hù)；護(hù)理費(fèi)14187.60元。原告?zhèn)笮?人護(hù)理90日，二次手術(shù)需1人護(hù)理15日，有司法鑒定意見(jiàn)書為證，原告未舉證證實(shí)護(hù)理人員收入狀況，故按黑龍江省2013年度居民服務(wù)和其他服務(wù)業(yè)平均工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，計(jì)算105日，應(yīng)為
14187.60元，本院予以保護(hù)；交通費(fèi)460.42元。原告提交通費(fèi)票據(jù)金額為192元，故本院依據(jù)交通費(fèi)以正式票據(jù)為準(zhǔn)保護(hù)192元，超出部分本院不予保護(hù)；殘疾賠償金38536元。原告系牡丹江市愛(ài)民區(qū)放牛村農(nóng)民，故根據(jù)鑒定機(jī)構(gòu)確定的原告?zhèn)麣埖燃?jí)九級(jí)的鑒定意見(jiàn)，按照2013年黑龍江省農(nóng)村居民人均可支配收入9634元計(jì)算十九年的20%為36609.20元，本院予以保護(hù)；精神撫慰金3000元?？紤]原告的傷殘情況，本院酌情保護(hù)2000元，超出部分本院不予保護(hù)。二次手術(shù)費(fèi)7000元。有司法鑒定意見(jiàn)書為證，本院予以保護(hù)；鑒定費(fèi)3310元。有鑒定費(fèi)票據(jù)為證，系原告實(shí)際支出的費(fèi)用，本院予以保護(hù)；復(fù)印費(fèi)15元。有復(fù)印費(fèi)票據(jù)為證，屬合理支出，本院予以保護(hù)。以上各項(xiàng)費(fèi)用共計(jì)106804.78元，本院予以保護(hù)，對(duì)超出的部分不予保護(hù)。綜上事實(shí)和理由，依照《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第十六條、第二十二條、第七十八條，《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十九條、第二十條、第二十一條第一款、第二款、第三款、第二十二條、第二十三條、第二十五條，《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》第八條第二款、第十條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第九十條的規(guī)定，原審判決如下：一、被告張某某于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償原告張某某醫(yī)療費(fèi)34163.60元、誤工費(fèi)8922.38元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)405元、護(hù)理費(fèi)14187.60元、交通費(fèi)192元、殘疾賠償金36609.20元、精神撫慰金2000元、二次手術(shù)費(fèi)7000元，鑒定費(fèi)3310元、復(fù)印費(fèi)15元；共計(jì)106804.78元；二、駁回原告張某某的其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)2500元，由原告張某某負(fù)擔(dān)64元，被告張某某負(fù)擔(dān)2436元。
根據(jù)當(dāng)事人的陳述、法庭調(diào)查、辯論及查閱原審卷宗材料，二審確認(rèn)一審查明的除“道路寬2米多”以外的事實(shí)。

本院認(rèn)為：依據(jù)證人王興辛的證言，結(jié)合被上訴人受傷時(shí)的地點(diǎn)，受傷的部位、現(xiàn)場(chǎng)狀況等，可認(rèn)定是上訴人飼養(yǎng)的馬將被上訴人踢傷。根據(jù)《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第七十八條：“飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過(guò)失造成的，可以不承擔(dān)或者減輕責(zé)任?！钡囊?guī)定，飼養(yǎng)動(dòng)物損害責(zé)任糾紛適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，上訴人飼養(yǎng)的馬將被上訴人踢傷，如上訴人不能證明被上訴人存在故意或者重大過(guò)失的情況，則上訴人對(duì)被上訴人的損失應(yīng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任。本案中上訴人張某某未能舉證證實(shí)被上訴人張某某存在故意或者重大過(guò)失的情形，故原審判決上訴人承擔(dān)全部賠償責(zé)任是正確的。
關(guān)于鑒定問(wèn)題。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十八條規(guī)定：“一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請(qǐng)重新鑒定的，人民法院應(yīng)予以準(zhǔn)許”。本案中，上訴人在一審中對(duì)被上訴人自行委托鑒定的司法鑒定意見(jiàn)書提出異議，但未證實(shí)該鑒定意見(jiàn)書存在過(guò)錯(cuò)，且一審法院向其釋明是否重新申請(qǐng)鑒定時(shí)，上訴人明確表示不申請(qǐng)重新鑒定。因此，原審采納被上訴人自行委托鑒定的司法鑒定意見(jiàn)書并無(wú)不當(dāng)。
綜上，上訴人張某某的上訴理由不成立。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)、第一百七十五條的規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)2436元，由上訴人張某某負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　　周曉光 代理審判員　　李冬梅 代理審判員　　李慧宇

書記員：李維嘉