王成忠涉嫌枉法裁判罪二審?fù)徶辈ラ_始，審判長宣布庭前會議決定時稱，駁回被告人和辯護(hù)人的回避申請。但我們從來沒有行使過申請回避的權(quán)利，我們一直要求的是：審判長史震及兩位合議庭成員自行回避。而即使申請過回避，如果有新的理由，仍然可以申請回避。
我和肖之娥剛擔(dān)任王成忠的辯護(hù)人后，2018年3月12日就向遼源中院提交了《關(guān)于史震庭長及合議庭其他兩位法官應(yīng)當(dāng)自行回避的法律意見》。5月11日，我們又要求遼源市人民檢察就此進(jìn)行法律監(jiān)督，向趙艷處長提交了《請求遼源市檢察院依法實(shí)施法律監(jiān)督、督促遼源中院史震庭長及合議庭其他兩位法官自行回避的申請》。
由于開庭前發(fā)現(xiàn)電腦落在飛機(jī)上，案件材料全在電腦上，所以開庭時沒法使用預(yù)先準(zhǔn)備的材料。很多朋友問到此事，希望看到這份法律文件，故附在文后，供大家批評。
作為辯護(hù)人，我們一直以來都在努力與司法機(jī)關(guān)溝通，目的是希望妥善處理個案，共同維護(hù)司法權(quán)威。懇請法院認(rèn)真考慮我一直以來友好的提議。
徐昕
2018/11/11
請求遼源市檢察院依法實(shí)施法律監(jiān)督、督促遼源中院史震庭長及合議庭其他兩位法官自行回避的申請
王成忠涉嫌民事枉法裁判罪一案正在遼源中院審理中。案件由刑二庭庭長史震擔(dān)任主審法官。早在2018年3月12日，王成忠的辯護(hù)人徐昕、肖之娥就向遼源中院和史震提出，審判長史震、合議庭其他兩位法官應(yīng)當(dāng)立即自行回避本案的審理。但迄今為止，遼源中院和史震拒絕作出答復(fù)。我們又向遼源中院監(jiān)察室進(jìn)行控告，亦未收到答復(fù)。
現(xiàn)辯護(hù)人徐昕依法向遼源市檢察院提出控告，請求檢察院履行法律監(jiān)督職能，依法糾正，督促史震和合議庭其他兩位法官立即自行回避王成忠案的審理。
事實(shí)與理由：
一、審判人員和本案有利害關(guān)系
眾所周知，王成忠系遼源中院原民三庭庭長，在遼源中院工作多年，史震法官及合議庭其他兩位法官與王成忠是同事、朋友，有利害關(guān)系，可能影響公正處理案件，應(yīng)當(dāng)自行回避本案的審理。
《刑事訴訟法》第28條明確規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：（二）本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；（四）與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的。”《最高人民法院關(guān)于適用的解釋》第23條也規(guī)定：“審判人員具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)申請其回避：（二）本人或者其近親屬與本案有利害關(guān)系的；（五）與本案當(dāng)事人有其他利害關(guān)系，可能影響公正審判的。”刑訴法及司法解釋均明確規(guī)定，審判人員本人與本案有利害關(guān)系，與本案當(dāng)事人有其他利害關(guān)系，可能影響公正審判的，應(yīng)當(dāng)自行回避。
二、回避是程序正義的底線要求
“當(dāng)事人不得擔(dān)任自己的法官”，這一古羅馬法律格言最精當(dāng)?shù)亟忉屃藶槭裁丛O(shè)立回避制度。這是程序正義最基本的要求，即與案件有牽連的人，不得擔(dān)任案件的裁判者，法官不得與案件結(jié)果或者各方當(dāng)事人有任何利益上或其他方面的關(guān)系。
遼源中院自審原庭長，刑二庭庭長審原民三庭庭長，顯然是“當(dāng)事人不得擔(dān)任自己的法官”，無法確保本案得到客觀公正處理，無法保障王成忠獲得公正對待，還可能造成不良的社會影響，甚至成為司法笑話。三位法官對本案進(jìn)行二審并作出裁決，均很難得到社會公眾的認(rèn)同，如判決王成忠有罪，勢必會存在質(zhì)疑審判活動中是否存在打擊報復(fù)的嫌疑，而如果判王成忠無罪，又會引發(fā)輿論對于徇私枉法的質(zhì)疑，最終將導(dǎo)致合議庭法官乃至遼源中院處于進(jìn)退失據(jù)的兩難境地而有損司法權(quán)威，從而嚴(yán)重?fù)p害司法公信力。為了維護(hù)司法權(quán)威和司法公信力，三位法官應(yīng)當(dāng)自行回避。
三、明知應(yīng)當(dāng)自行回避，審判人員更必須主動回避
三位法官是從事刑事審判的專業(yè)法官，對刑事法律必定十分熟悉，應(yīng)當(dāng)清楚地了解有關(guān)自行回避的法律規(guī)定，并作為自覺遵守刑事訴訟法的典范。明知應(yīng)當(dāng)自行回避，審判人員更必須主動回避，否則便是明知故犯。故辯護(hù)人從尊重法官懂法、自主和權(quán)威的角度考慮，暫不申請回避，而期待三位法官自覺守法，自行回避本案的審理。
四、違反回避制度是嚴(yán)重的程序違法，會導(dǎo)致再審與錯案責(zé)任追究
違反回避制度屬于違反法律規(guī)定的訴訟程序、可能影響公正審判的情形。根據(jù)《刑事訴訟法》第227條第二項(xiàng)之規(guī)定，二審法院發(fā)現(xiàn)一審法院的審理違反回避制度的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回重新審判。根據(jù)《刑事訴訟法》第242條第四項(xiàng)之規(guī)定，當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬的申訴違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的，法院應(yīng)當(dāng)重新審判。因此，違反回避制度，即便經(jīng)過二審，最終仍會引發(fā)案件的再審，導(dǎo)致二審的無效，并可能追究合議庭法官的錯案責(zé)任。
五、自行回避是對法官的保護(hù)
回避制度設(shè)置的初衷，不僅是保障當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，也是對法官的保護(hù)，使得法官能避免被社會指責(zé)不中立不公正，從而減輕壓力和職業(yè)風(fēng)險。而本案還存在特殊情況。倘若不自行回避，則構(gòu)成“應(yīng)當(dāng)自行回避而不自行回避”，必將陷入遼源市西安區(qū)人民檢察院指控且被西安區(qū)法院一審認(rèn)定王成忠構(gòu)成枉法裁判罪的類似邏輯：“對應(yīng)當(dāng)采信的證據(jù)不予采信，對應(yīng)當(dāng)調(diào)查核實(shí)的事實(shí)不予調(diào)查”。為了保護(hù)法官，以及法官實(shí)現(xiàn)自我保護(hù)，防止檢察院及有關(guān)部門無理追責(zé)，三位法官也應(yīng)當(dāng)自行回避。
綜上所述，辯護(hù)人尊重法官，但確因法律規(guī)定與天理人情，史震及合議庭其他兩位法官應(yīng)當(dāng)回避。但辯護(hù)人提出史震、合議庭其他兩位法官應(yīng)當(dāng)立即自行回避本案的法律意見，一直不予答復(fù)，而且不見辯護(hù)人，不接電話。鑒于史震不自行回避本案的審理，倒是在回避辯護(hù)人，現(xiàn)請求遼源市履行法律監(jiān)督職能，督促史震和合議庭其他兩位法官立即自行回避王成忠案的審理。
此致
遼源市人民檢察院
王成忠的辯護(hù)人
北京圣運(yùn)律師事務(wù)所 （律師簽名）
2018年5月11日
案件名稱：民事、行政枉法裁判罪
案號：（2018）吉04刑終29號
審理法院：遼源市中級人民法院
審判長：史震 （以下簡稱“法”）
審判員：康丹晶
審判員：李志華
上訴人：王成忠（以下簡稱“王”）
辯護(hù)人：徐昕（以下簡稱“徐”）
開庭時間：2018-11-08 09:30
整理人：龍嘉佳（有不全處請輕拍）
書記員：請肅靜，請法警出庭執(zhí)行任務(wù)，（宣讀法庭規(guī)則……）報告審判長，開庭前準(zhǔn)備已經(jīng)就緒，現(xiàn)在可以開庭。
法：請坐下。（敲擊法槌）現(xiàn)在宣布開庭，傳被告人王成忠到庭。
（王成忠進(jìn)入法庭）
法：本庭以二審程序依法公開審理原來由遼源市西安區(qū)法院審理的王成忠民事、行政枉法裁判罪上訴、抗訴案件
王：審判長，依照法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)卸下我的械具。
法：可以
（法警卸下王成忠械具）
法：現(xiàn)在核對上訴人的有關(guān)情況，根據(jù)王成忠，男，1969年10月7日出生，漢族，大學(xué)文化，原系遼源市中級人民法院民三庭庭長，因涉嫌犯民事枉法裁判罪，于2017年9月3日被刑事拘留，同年9月17日被執(zhí)行逮捕，現(xiàn)羈押于遼源市看守所，準(zhǔn)確嗎？
王：準(zhǔn)確。
法：宣布合議庭成員、公訴人成員、書記員
王：審判長，我有一個請求，請求（4:17沒聽清）
法：現(xiàn)在本庭正在組織開庭審理。
王：我先問一下，是不是庭審進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)直播？因?yàn)轳R上要開庭了。
法：剛才已經(jīng)宣布了，本庭是公開審理，是網(wǎng)絡(luò)直播（詢問審判長三次得到回答）
王：謝謝法庭。
法：北京圣運(yùn)律師事務(wù)所律師徐昕、肖之娥擔(dān)任辯護(hù)人，依照刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，（告知被告人權(quán)利），下面宣布庭前會議報告。
徐：回避申請是不是應(yīng)該……（被打斷）
法：最高人民法院有規(guī)定，在宣讀完權(quán)利之后，可以宣布庭前會議報告。
徐：應(yīng)該，這是我認(rèn)為應(yīng)該……（再一次被打斷）
法：你可以有異議，但現(xiàn)在是我在組織庭審，
徐：我認(rèn)為應(yīng)該告知他有申請回避權(quán)的時候應(yīng)該要問他申不申請。
法：你可以回去查這個規(guī)定，看看到底有沒有，但現(xiàn)在我在組織庭審。
徐：行吧。
法：現(xiàn)在宣讀庭前會議報告：原審被告人王成忠涉嫌犯民事枉法裁判罪一案，本院依照刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，召開了庭前會議，庭前會議的主要內(nèi)容，是依照刑事訴訟法以及相關(guān)解釋的規(guī)定，就王成忠及其辯護(hù)人對于管轄、回避、是否公開審理，排除非法證據(jù)、調(diào)取證據(jù)、證人出庭等問題向控辯雙方了解情況，聽取意見，1、對于管轄和回避問題，辯方認(rèn)為，遼源市中級人民法院的所有人和王成忠都有關(guān)系，要求遼源中院整體回避，不應(yīng)行使管轄權(quán)，對此，檢察員認(rèn)為，本案是普通案件，發(fā)生在遼源市，一審有遼陽中院指定西安區(qū)人民法院管轄，被告人對一審判決不服，提出上訴，遼陽市中院對該案二審進(jìn)行審理，符合刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，不屬于回避事由，本案不存在法定回避情形，2、控辯雙方對是否公開審理該案沒有異議，3、關(guān)于二審舉證、質(zhì)證的方式，鑒于本案是二審案件，對于一審中舉證、質(zhì)證過的意見，在二審審理過程中，雙方已經(jīng)進(jìn)行了查閱，二審不在組織雙方重復(fù)舉證，雙方同意綜合發(fā)表意見，4、關(guān)于非法證據(jù)排除問題，被告人及辯護(hù)人提出，本案存在疲勞審訊，威脅引誘等情形，認(rèn)為筆錄與審訊筆錄差異巨大，對此檢查員出具了入所體檢表，認(rèn)為王成忠在一審不提出非法證據(jù)排除，而在二審提出排除非法證據(jù)，理由不充分，筆錄之間有6小時間隔，王成忠神態(tài)正常，表達(dá)清晰，不存在疲勞審訊的情形，王成忠入所時沒有問題，入所后也做了有罪供述，其作為老法官，對于法律，應(yīng)有判斷，筆錄和錄像主要內(nèi)容基本一致即可，不能要求完全一致，王成忠的有罪供述是客觀真實(shí)的，應(yīng)作為定案的根據(jù)，5、關(guān)于申請調(diào)取證據(jù)及證人出庭問題，辯護(hù)人申請接觸過本案的所有人員出庭作證，庭前會議閉會后，本院重點(diǎn)對管轄、回避、非法證據(jù)排除、調(diào)取證據(jù)、證人出庭等問題進(jìn)行了認(rèn)真的研究：1、關(guān)于案件管轄、回避的問題：應(yīng)當(dāng)明確的是，根據(jù)法律規(guī)定，申請回避的對象只能是正在辦理案件的審判人員、檢查人員、書記員、翻譯人員，以及鑒定人員等，申請合議庭等司法機(jī)關(guān)整體回避，沒有法律依據(jù)，被告人及其辯護(hù)人實(shí)際是對本院的管轄權(quán)提出異議，對此，刑事訴訟法第二十四（應(yīng)為二十五條）條規(guī)定，刑事案件由犯罪地的人民法院管轄。如果由被告人居住地的人民法院審判更為適宜的，可以由被告人居住地的人民法院管轄。第二十六條規(guī)定（應(yīng)為二十七條），上級人民法院可以指定下級人民法院審判，管轄不明的案件，也可以指定下級人民法院將案件移送其他人民法院審判。本案系適用上述規(guī)定，將本案指定由西安區(qū)人民法院管轄，一審結(jié)束后，案件上訴至本院，本院不存在不宜行使管轄權(quán)的情形，本案也不存在應(yīng)當(dāng)回避的情形，對于管轄異議和回避申請予以駁回，并不得申請復(fù)議，2、關(guān)于排除非法證據(jù)問題，本院認(rèn)為，根據(jù)《人民法院辦理刑事案件排除非法證據(jù)規(guī)程（試行）》第十五條規(guī)定，控辯雙方在庭前會議中對證據(jù)收集的合法性未達(dá)成一致意見，人民法院應(yīng)當(dāng)在庭審中進(jìn)行調(diào)查。鑒于本案是二審案件，不是一審案件，一審中，王成忠本人的供述已經(jīng)作為起訴、指控其有罪的依據(jù)，經(jīng)過了一審的舉證和質(zhì)證，在二審?fù)徴{(diào)查中，雙方可以就案件收集的合法性進(jìn)一步充分發(fā)表意見，法庭將綜合全案證據(jù)材料，在審查證據(jù)收集合法性的基礎(chǔ)上，對證據(jù)的真實(shí)性予以審查，關(guān)于證據(jù)的證明力，也將考察證據(jù)與待證事實(shí)的關(guān)聯(lián)程度，證據(jù)之間的聯(lián)系等方面進(jìn)行審查判斷；3、關(guān)于調(diào)取證據(jù)及證人出庭問題，本院認(rèn)為，根據(jù)《刑事訴訟法》解釋第五十一條，五十二條、第二百零五條之規(guī)定，以上規(guī)定賦予了法院調(diào)取證據(jù)、證人出庭，確有必要的，享有審查確認(rèn)的權(quán)利，按照上述規(guī)定，本院經(jīng)審查認(rèn)為，就目前，就案卷的證據(jù)情況來看，暫無必要，對此法庭將根據(jù)本次庭審的情況，進(jìn)一步綜合審查判斷是否有必要調(diào)取證據(jù)、以及通知證人出庭，庭前會議報告宣布完畢?，F(xiàn)在開始法庭調(diào)查（未提回避問題），宣讀一審判決書。
徐：審判長，你剛剛說我們有申請回避的權(quán)利，那么你們就沒有詢問我們要不要申請庭審人員回避。
法：庭前會議已經(jīng)聽取了雙方的意見。
徐：庭前會議，我們并沒有申請合議庭成員回避，甚至我們都不了解合議庭成員是由哪些人組成的，我所提出的是要求審判長史震以及其他兩位合議庭成員自行回避，所以剛剛你關(guān)于庭前會議報告中駁回回避申請，還不的申請復(fù)議的這個決定是完全錯誤的，因?yàn)槲覀兌紱]有申請你回避，何來駁回呢？何談不得申請復(fù)議呢？
法：庭前會議已經(jīng)告知了你們合議庭組成人員。
徐：這個可以查庭前會議的筆錄和錄音錄像，你沒有告知，你說當(dāng)時并沒有完全確定，而且我和王成忠都是沒有申請過合議庭成員回避的事項(xiàng)，沒有申請過！所以，一開庭就已經(jīng)剝奪了王成忠和辯護(hù)人申請回避的權(quán)利。
法：法庭采納你（指辯護(hù)人）的意見?，F(xiàn)在詢問一下，上訴人及辯護(hù)人是否申請回避？
徐：我要申請審判長史震，兩位審判員康丹晶、李志華回避，申請全部審判委員會委員回避。在申請回避之前，能否讓王成忠坐下？因?yàn)樗恢痹谀莻€地方罰站。
法：可以。坐下。說下你的理由（指申請回避的理由）
徐：我先說還是王成忠先說？
法：你也可以先說，
王：我簡單說一下，今天來到這個法庭，是我曾經(jīng)工作過的地方，看到熟悉的面孔，我的心情很激動，關(guān)于回避的問題，在庭前會議當(dāng)中我沒有正式提出，因?yàn)樵诋?dāng)時我并不知到。今天就正式地提出審判長、審判員、書記員回避，……在一審中，遼源市中級人民法院做出了指定管轄，在一審判決中，到今天，我仍然是遼源市中級人民法院的庭長，未被罷免，我不清楚，遼源中級法院當(dāng)時回合讓xx法院回避，回避的原因是什么，遼源市中級人民法院作為x區(qū)人民法院的上級，如果xx法院需要回避，那么遼源市中級人民法院更應(yīng)當(dāng)回避。不論是在xx區(qū)法院還是西安區(qū)人民法院，上一級都是遼源市中院，這個是說不通的，作為上級法院，他要求下級法院依法審查，自己更應(yīng)該依法審查，要求一審法院回避，自己更應(yīng)當(dāng)回避，如果認(rèn)為xx法院和我有重大關(guān)系，那么遼源中院對我更是有重大影響，尤其是遼源市作為全國司法改革首批試點(diǎn)法院中，我認(rèn)為這不符合法治精神，我作為遼源市中級人民法院的一員，我對這種做法感到（停頓），說句不好聽的，恥辱。作為一名法律工作者，一名法律人，首先要忠于事實(shí)，忠于法律。
法：還有沒？說完了嗎？
王：我想遼源中院在一審指定西安區(qū)人民法院管轄，理由無非是我和xx區(qū)法院的關(guān)系比較親密，那么就不考慮我在中級人民法院的關(guān)系了嗎？關(guān)于管轄，在司法實(shí)踐中，應(yīng)排除對當(dāng)事人的不利影響，我們難道只考慮親密的一面而不考慮對當(dāng)事人不利的一面嗎？那么，這個案件目前已經(jīng)進(jìn)入二審程序，到最后時刻，背后一雙無形的大手，我作為一個法官、法律人，為了此案的公正審理，為了消除對當(dāng)事人不利影響，我建議遼源市中級法院整體回避。否則將在審判史上留下不光彩的一面，遼源市的形象也將受到負(fù)面影響。我感謝遼源市中院這么多年對我的關(guān)心和幫助，但是，在我最需要你的時刻，我希望你們伸出一只手，伸出正義之手，還我清白，如果到異地法院審理的話，判決我有什么罪行，那么我接受，我尊重事實(shí)和法律，但如果在遼源市中級人民法院，判處我有罪，我是不會接受的，你們也會遭到社會的質(zhì)疑，也會有和我一樣的境遇，我不希望我的今天變成某些人的明天，
法：說完沒。
王：所以我希望審判長、審判員在研究回避問題時，依照《刑事訴訟法》第三十條……，我就說這么多，不足的地方請我的辯護(hù)人補(bǔ)充。
法：辯護(hù)人還有什么要說的？
徐：審判長，我申請三位合議庭成員回避，申請全體審判委員會委員回避。申請審判委員會委員回避的理由是因?yàn)橥醭芍疫@個案子是一個重大的影響性案件。這個案子最后的判決，很有可能是要通過審委會決定，而刑事訴訟法和刑事訴訟法解釋也賦予了申請審委會成員回避的權(quán)利，具體理由：1、審判人員與本案有利害關(guān)系。三位合議庭成員和王成忠是同事。同事之間他有可能是有很好的關(guān)系，也有可能是不好的關(guān)系。那么這樣一種利害關(guān)系，會影響到公正處理案件。王成忠是遼源中院原民三庭庭長，在遼源中院工作多年。這個和三位合議庭的法官是同事。是朋友。有利害關(guān)系。
2、法律依據(jù)是刑事訴訟法（新修改后的）的第29條的第二項(xiàng)和第四項(xiàng)。第二項(xiàng)是本人或者近親屬和本案有利害關(guān)系。第四項(xiàng)是與案件有其他關(guān)系，可能影響案件公正處理的。第二個法律依據(jù)是《最高人民法院關(guān)于適用刑訴法的司法解釋》第23條，也有剛剛類似的規(guī)定，第三個法律依據(jù)是《最高人民法院、司法部關(guān)于規(guī)范法官和律師相互關(guān)系維護(hù)司法公正的若干規(guī)定》第4條，法官應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行回避制度，如果與本案當(dāng)事人委托的律師有親朋、同學(xué)、師生、曾經(jīng)同事等關(guān)系，可能影響案件公正處理的，應(yīng)當(dāng)自行申請回避，是否回避由本院院長或者審判委員會決定。那么，在這里，即使是審判人員與本案的律師有曾經(jīng)同事的關(guān)系，都是屬于回避的事由，何況是與本案的被告人是曾經(jīng)的同事關(guān)系。而按照剛剛王成忠所說，他沒有被免去庭長職務(wù)也就意味著現(xiàn)在仍然屬于同事關(guān)系。所以這個屬于當(dāng)然回避的理由。那第二點(diǎn)呢，回避是程序正義的底線要求。
3、當(dāng)事人不能擔(dān)任自己的法官，這是一條最深入人心的法律格言，程序正義最底線的要求就是保持司法的中立，就是和案件有任何牽連的人，不能擔(dān)任案件的裁判者?，F(xiàn)在出現(xiàn)了遼源中院自審原庭長。刑二庭庭長審民三庭庭長。顯然是當(dāng)事人擔(dān)任自己的法官。無法獲得客觀公正的處理。還可能會造成一種不良的社會影響。剛剛王成忠說了，如果判他有罪，他不會接受。那么我們反過來再說，如果判他無罪，人們也有可能質(zhì)疑是不是你跟王成忠關(guān)系比較好，照顧他了。所以，回避的問題是維護(hù)司法公信，是維護(hù)司法權(quán)威的必要的措施。
4、我認(rèn)為三位審判人員本來應(yīng)當(dāng)自行回避的，這就是我介入本案以來從三月份一直提出來的觀點(diǎn)。因?yàn)槿环ü偈菑氖滦淌聦徟械膶I(yè)法官。對刑事法律是十分熟悉的。
三位法官是從事刑事審判的專業(yè)法官，對刑事法律是十分熟悉的，應(yīng)該很清楚，了解自行回避的法律規(guī)定，并且自覺遵守刑訴法的規(guī)范。但是你明知應(yīng)當(dāng)自行回避還不回避，這就是明知故犯。有一個法律規(guī)定
5、《最高人民法院關(guān)于審判人員在訴訟活動中自行回避制度若干問題的規(guī)定》第四條，審判人員應(yīng)當(dāng)回避，本人沒有自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也沒有申請其回避的，院長或者審判委員會應(yīng)當(dāng)決定其回避。也就是說，即使人家沒有要說你自行回避你應(yīng)當(dāng)向院里提出，你是否向院里提出過？第四點(diǎn)理由，違反回避制度是嚴(yán)重的程序違法，會導(dǎo)致再審和錯案責(zé)任追究。
6、違背回避制度是嚴(yán)重的程序違法，會導(dǎo)致再審和錯案責(zé)任追究，根據(jù)《刑事訴訟法》第238條（原來是227條）第二項(xiàng)：二審法院發(fā)現(xiàn)一審法院的審理違反回避制度的，應(yīng)當(dāng)撤銷原判、發(fā)回重審，《刑事訴訟法》253條第四項(xiàng)的規(guī)定：如果違反回避制度的，是可以啟動再審的理由。
7、自行回避，實(shí)際上是對法官的保護(hù)，回避制度設(shè)立的初衷不僅僅是保護(hù)被告人的訴訟權(quán)利，也是可以使得法官避免被社會指責(zé)不中立，不公正，從而減輕壓力和職業(yè)風(fēng)險。
本案還存在特殊情況。如果他不自行回避，不回避的話。就叫做應(yīng)當(dāng)回避而不予回避。這就陷入了檢察院指控犯罪的邏輯，因?yàn)樗缚赝醭芍曳缸锏倪壿?，?yīng)當(dāng)調(diào)查而沒有調(diào)查，應(yīng)當(dāng)采信沒有采信。那么你應(yīng)當(dāng)回避而沒有回避，這就陷入了他指控犯罪的邏輯。按照你遼源的法律，他就很大的危險。當(dāng)然我不認(rèn)為是構(gòu)成犯罪的。
8、由于審判人員應(yīng)當(dāng)回避以及審委會所有成員應(yīng)當(dāng)回避，以及可以說是遼源中院所有法官都是王成忠的同事。那么這種情況下就會導(dǎo)致無法管轄。那就涉及到管轄權(quán)的問題，我們認(rèn)為這個案件，遼源中院沒有管轄權(quán)是非常明顯的，所以我申請回避的一個理由就是明知沒有管轄權(quán)而一定要強(qiáng)行管轄。是構(gòu)成不當(dāng)行為的。那么為什么說遼源中院指定管轄是錯誤的。因?yàn)樗`反了刑訴法。刑訴法規(guī)定的指定管轄只有兩種情況。剛剛審判長宣布庭前會議決議的時候，也提到了這觀點(diǎn)。只有兩種情況。第一種情況是，管轄審判管轄不明的，可以指定管轄。
第二種情況是，一個法院管轄之后，由于三種原因，就是司法解釋說的三種原因。
而指定另一個法院管轄。那么本案是否符合刑訴法規(guī)定的兩種情況嗎？當(dāng)然是不符合的。所以這是明顯是違法的，而且，他是不當(dāng)?shù)?。為什么不?dāng)？因?yàn)槟阒付ㄎ靼矃^(qū)法院管轄，它導(dǎo)致的結(jié)果就是上訴就上訴到了王成忠原來所在的單位遼源中院，就會出現(xiàn)遼源自審?fù)ラL的這樣一種怪象。所以你的指定是錯的。那么而且，這樣一種指定管轄遼源中院的一種管轄，他們也說到了。遼源中院全體人員和本案有利害關(guān)系。遼源兩級法院來審理本案會挑戰(zhàn)程序公正的底線。而且還有一點(diǎn)就是辯護(hù)人向吉林高院反映指定管轄的錯誤，吉林高院2018年6月20日立案庭楊法官電話答復(fù)辯護(hù)人，說指定管轄要經(jīng)過一定的程序：一是下級法院報送指定管轄。二是同級檢察院商定指定管轄。辯護(hù)人馬上就向遼源中院和遼源市檢察院
提出、按程序報送。
但是至今我沒有看到遼源中院向吉林高院報送指定管轄的相關(guān)材料。你為什么不報送由吉林高院來確定呢？為什么你非得要管王成忠這個案子??！有這個必要嗎？所以指定管轄是錯誤的。而且我們在申請中也提出了一份類似的一個。
一個相當(dāng)于案例。是內(nèi)蒙古自治區(qū)烏蘭察布市檢察院。這么一個交換案件通知書。
那么這樣一個，人家的做法就是，那就涉及到的審判法院的一個法警，人家都主動去要求指定異地管轄。那你涉及到自己的一個原民庭的庭長。你還要通過指定管轄，使得你二審上訴到自己的法院，我自己法院審自己的法官，這是符合刑訴法的規(guī)定嗎？所以異地管轄是司法實(shí)踐中的普遍的做法。
9、最后一個理由，因?yàn)槲业碾娔X掉到機(jī)場，所以我再找點(diǎn)材料。這個我非常尊重審判長，我們的溝通很好，但是這個理由是針對史震庭長的一個申請回避的理由。
在2018年8月初，到看守所會見提審?fù)醭芍业臅r候。告訴王成忠，說你能不能換掉辯護(hù)人，說把徐昕律師換掉。這個是違反了相關(guān)的規(guī)定，是屬于審判人員的不正當(dāng)行為，應(yīng)當(dāng)是屬于回避的理由。
《最高人民法院司法部關(guān)于規(guī)范法官和律師相互關(guān)系維護(hù)司法公正的若干規(guī)定》第六條，法官不得為當(dāng)事人推薦、介紹律師作為其代理人、辯護(hù)人，或者暗示更換承辦律師，或者為律師介紹代理、辯護(hù)等法律服務(wù)業(yè)務(wù)，并且不得違反規(guī)定向當(dāng)事人及其委托的律師提供咨詢意見或者法律意見。
這里不是暗示更換承辦律師，而是明示要求要更換辯護(hù)人。我有什么地方得罪了我們尊敬的史庭長，得罪了遼源中院，非得把我換掉呢？我百思不得其解。所以我認(rèn)為審判長這個行為是不當(dāng)?shù)摹Ｈ绻阋X得不認(rèn)可，我們可以調(diào)取你提審的錄像來加以證實(shí)。我說這么多申請回避的理由不是說遼源中院來審理這個案件一定會做出不公正的判決，而是有可能會做出不公正的判決。而且，即使你做出一個公正的判決，也可能會得到社會的質(zhì)疑。所以，我就依照這樣的一些法律規(guī)定和理由，希望三位合議庭成員回避，希望申請全體審判委員會委員回避。
如果說你們堅持要審這個案件我當(dāng)然我會也只能服從法院的決定，但是如果你要判王成忠有罪的話，我也會想吉尼斯世界紀(jì)錄來為我們遼源申請一下世界紀(jì)錄，說完了。
法：剛才聽取了上訴人與辯護(hù)人的有關(guān)意見，與庭前會議發(fā)表的意見基本一致。不屬于刑訴法28條，29條（應(yīng)為29、30）規(guī)定的回避情形，法庭當(dāng)庭予以駁回，并不得申請復(fù)議。下面繼續(xù)進(jìn)行庭審。
王：報告審判長，我現(xiàn)在申請調(diào)取庭前會議錄像，看看我們是否申請了回避，是怎樣申請的？我在簽筆錄的時候著重的看了，我的申請項(xiàng)是什么，我申請法庭調(diào)?。ū淮驍啵?。
法：這個問題已經(jīng)，已經(jīng)決定了
王：如果遼源市中級人民法院堅持審理這個案件，我個人的想法，如果遼源市中級人民法院自取其辱，玷污了全國法院、全國法官的形象，你們非要當(dāng)我這個案子的法官，我也接受，那么會導(dǎo)致全國人民對遼源市中院的質(zhì)疑，是不是中立，是不是公正，導(dǎo)致了我的同事、我的朋友、我的領(lǐng)導(dǎo)也會像我一樣，站在被告席上，這是我不愿意看到的，我寧可死在遼源市中級人民法院的審判庭上，但是我接受不了遼源市中院對我的審判，我是無罪的，你們要給我個清白，庭前會議的筆錄我都看過，我們是有錄音錄像的，就像我在xx區(qū)檢察院審訊的時候是有錄音錄像的，為什么不把他拿出來看一看？這對我的侮辱太大了，我接受不了，如果（被公訴人打斷）
公：審判長，基于被告人的情緒非常不穩(wěn)定，建議休庭。
法：控制下情緒（指王成忠）
王：（沒聽清）
徐：審判長，我也同意剛剛檢察員的那個意見，我覺得應(yīng)該暫時休庭來考慮回避的事項(xiàng)，為什么呢？因?yàn)槲覀兩暾埖幕乇苎剑驮瓉硗デ皶h說到的要求申請回避的理由差距還是比較大的。這次給我們提出了新的申請回避的事項(xiàng)，包括尊敬的審判長史震庭長要求被告人更換律師的情況，我們還提出來了要求審判委員會委員回避的申請。這樣一種回避的決定不是您能夠在庭上當(dāng)場駁回就能夠駁回的，它有法定程序。審判長的回避，他由院長決定，審判委員會委員的回避，由誰決定還不知道。因?yàn)榉蓻]有明確規(guī)定，所以這樣的問題我認(rèn)為需要慎重的研究。同時鑒于王成忠的情緒比較激動，我也同意檢察員的意見，我建議休庭來處理，剛剛提出的相關(guān)事項(xiàng)，而且我們認(rèn)為它是符合刑訴法第29條規(guī)定的回避的事項(xiàng)是不能由法庭直接駁回的。我說完了。
法：實(shí)際上辯護(hù)人提出的是對法院的整體回避，這是沒有法律根據(jù)的。
徐：審判長，我說一下，我們申請地回避大概幾個回避對象，第一是三位合議庭成員的回避，第二是審判長你的回避對你的回避還是一個獨(dú)立的理由。第三呢是全體審判委員會委員的回避。我還沒有申請全部的遼源中院的所有法官回避，這個建議休庭研究一下。
法：如果沒有其他意見可以庭后提出，現(xiàn)在開始法庭調(diào)查。
王：報告審判長，刑訴法明確規(guī)定，回避是由院長決定的，剛才我的辯護(hù)人已經(jīng)說得很清楚了，并沒有申請院長回避，而是申請審判委員會回避，
法：你可以在庭后提出書面的意見
王：如果沒有公正的程序，就沒有實(shí)體公正，遼源中院這種行為是可以開先河的，是會遭到全社會質(zhì)疑的，為了什么？是我十惡不赦，還是罪大惡極？還是在開庭之前就已經(jīng)確定了我的罪名？為什么這么做？
法：關(guān)于這個，我已經(jīng)說完了，你可以在庭后提供書面意見。
王：請法警給我把手銬帶上，我申請法庭書面審理，你們隨便審，我都可以，只有遲到的正義，沒有缺席的正義，我一定要堅持我的正義，
法：審理的方式不是你決定的，
王：如果我死在今天的審判庭上，對大家都不光彩，我也不愿意這樣，報告完畢。我不愿意我的行為給遼源市法院造成負(fù)面影響，
徐：我建議休庭討論回避事項(xiàng)，我再給被告人做工作。
法：（敲擊法槌）休庭。
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