原告龐某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，個(gè)體，住所地康?？h。
被告張某某藍(lán)某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司，住所地張某某市橋東區(qū)五一東路建興技校寫(xiě)字樓5樓。
法定代表人張艾生，該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人張曉紅，該公司會(huì)計(jì)。
委托訴訟代理人劉志強(qiáng)，河北隆業(yè)律師事務(wù)所律師。
被告山西二建集團(tuán)有限公司，住所地山西省太原市杏花嶺區(qū)東華門(mén)街1號(hào)。
法定代表人祁立柱，系公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人趙蓉，系該公司職員。

原告龐某與被告張某某藍(lán)某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)藍(lán)某公司）、山西二建集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)山西二建）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院于2016年12月30日作出（2015）康民初字第14號(hào)民事判決書(shū)。藍(lán)某公司不服該判決，向張某某市中級(jí)人民法院提起上訴。張某某市中級(jí)人民法院于2017年8月1日作出（2017）冀07民終1396號(hào)裁定，因龐某主張藍(lán)某公司交付康保廣場(chǎng)花園小區(qū)4#-1-202室、4#-1-501室，但并未提交龐某與藍(lán)某公司、山西二建三方簽訂相應(yīng)的抵頂手續(xù)，在重審時(shí)應(yīng)當(dāng)查明該事實(shí)而發(fā)回重審。本院依法另行組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告龐某和被告藍(lán)某公司委托訴訟代理人張曉紅、劉志強(qiáng)到庭參加訴訟。被告山西二建及其委托訴訟代理人經(jīng)本院合法傳喚未到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告龐某向本院提出訴訟請(qǐng)求：1.被告依約交付廣場(chǎng)花園小區(qū)4#-1-202室和4#-1-501室；2.本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。事實(shí)和理由：自2011年至2013年，山西二建承包了藍(lán)某公司開(kāi)發(fā)的康?？h廣場(chǎng)花園小區(qū)的樓房建筑工程，我從山西二建分包了該工程4號(hào)樓和5號(hào)樓塑鋼門(mén)窗安裝工程。由于藍(lán)某公司欠山西二建工程款，同時(shí)山西二建欠我的工程款418600元。山西二建征得我和藍(lán)某公司同意后，于2012年7月14日，由藍(lán)某公司交付我三套毛樓，分別是4#-1-101室（72.61平米、地下室8.77平米）、4#-1-202室（68平米、地下室8.7平米）、4#-1-501室（72.61平米、地下室8.77平米），以沖抵藍(lán)某公司欠山西二建的部分工程款，同時(shí)沖抵山西二建欠我的工程款。我分別以每套樓5000元向藍(lán)某公司補(bǔ)交定金后，山西二建和藍(lán)某公司之間辦理了三套樓的抵頂手續(xù)，把該三套樓以418600元銷(xiāo)售給我，山西二建沖抵欠我的工程款418600元。但是，藍(lán)某公司在交付我4#-1-101室后，便拒絕交付我另外二套樓4#-1-202室和4#-1-501室，我要求山西二建協(xié)助向藍(lán)某公司要樓，山西二建拒不配合，現(xiàn)訴至法院，要求被告依約交付廣場(chǎng)花園小區(qū)4#-1-202室和4#-1-501室。
被告藍(lán)某公司辯稱(chēng)，一、2012年7月，龐某訂購(gòu)了我公司開(kāi)發(fā)的廣場(chǎng)花園小區(qū)4#-1-101室、4#-1-202室、4#-1-501室，三套樓房總價(jià)418443元，并繳納了上述三套樓房的購(gòu)房定金。當(dāng)時(shí)山西二建系我公司廣場(chǎng)小區(qū)項(xiàng)目的承建單位，龐某承攬山西二建工程的塑鋼門(mén)窗，因此龐某多次提出請(qǐng)求，希望和我公司以山西二建拖欠其工程款抵頂上述房屋余款，因山西二建在合同履行過(guò)程中，施工過(guò)程中多處違約，造成我公司重大損失；同時(shí)，我公司已經(jīng)為山西二建墊付了大量的工程款項(xiàng)和農(nóng)民工工資，雙方之間亦未進(jìn)行竣工決算，存在糾紛。在此情況下，我公司并未同意龐某的請(qǐng)求。2014年7月，龐某再次提出理由：家中有急事，經(jīng)濟(jì)困難，其訂購(gòu)的4#-1-101室已轉(zhuǎn)賣(mài)給第三人，但山西二建卻遲遲不能支付工程款，請(qǐng)求我公司用139021元工程款抵頂4#-1-101室房屋余款，本著同情的原則，我公司同意了龐某的請(qǐng)求，并向龐某轉(zhuǎn)賣(mài)房屋的第三人程占海出具了4#-1-101室139021元房屋余款收據(jù)。二、龐某與山西二建之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系及約定，對(duì)我公司不具有約束力。我公司從未同意用4#-1-202室、4#-1-501室抵頂山西二建工程款，更沒(méi)有給龐某就上述房屋出具過(guò)除定金之外收款收據(jù)，至于山西二建對(duì)龐某是否作出承諾同意以我公司的4#-1-202室、4#-1-501室抵頂工程款，并不構(gòu)成我公司對(duì)龐某的意思表示，龐某未能繳清4#-1-202室、4#-1-501室剩余購(gòu)房款，無(wú)權(quán)要求我公司交付房屋。三、我公司不僅對(duì)山西二建不負(fù)有債務(wù)，而且還對(duì)山西二建享有債權(quán)。山西二建無(wú)權(quán)要求我公司與龐某之間進(jìn)行款項(xiàng)抵頂。我公司與山西二建的工程款糾紛經(jīng)過(guò)訴訟，（2013）張商初字第91號(hào)民事判決書(shū)確認(rèn)我公司欠付山西二建4350632.75元及利息（利息以4350632.75元為基數(shù)，按照中國(guó)人民銀行同期貸款利率，自2013年5月13日起至實(shí)際給付之日）；而張某某中院（2017）冀07民終字第891號(hào)生效民事判決維持康保縣人民法院（2016）冀0723民初344號(hào)判決，判令陳林偉與山西二建承擔(dān)連帶責(zé)任，于判決生效之日后十日內(nèi)返還我公司4401483元及利息，利息從2013年5月13日開(kāi)始計(jì)算，以中國(guó)人民銀行同期貸款利率計(jì)算至實(shí)際給付之日。上述判決兩相抵消，上訴人并不欠山西二建工程款，反而是山西二建倒欠我公司50850.3元。四、在不同法律主體之間和不同法律關(guān)系之間主張相互抵消，必須經(jīng)過(guò)我公司同意，未經(jīng)我公司同意，龐某無(wú)權(quán)主張抵消。我公司與龐某之間為房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛，而龐某基于對(duì)山西二建的債權(quán)，要求我公司以房屋抵頂，必須以我公司欠付山西二建款項(xiàng)為前提，且經(jīng)過(guò)我公司的同意，在不同的法律主體、法律關(guān)系之間，未經(jīng)我公司同意，龐某無(wú)權(quán)主張抵頂。綜上所述，請(qǐng)求貴院依法駁回龐某的訴訟請(qǐng)求。
被告山西二建答辯稱(chēng)，本案與答辯人無(wú)關(guān)，原告提交的證據(jù)也不能證明與答辯人有關(guān)。一、原告訴狀與答辯人無(wú)關(guān)。原告訴狀中列明被告為“山西二建項(xiàng)目部”，山西二建全稱(chēng)是“山西二建集團(tuán)有限公司”，不是什么“山西二建項(xiàng)目部”，陳林偉也不是山西二建職工。被告應(yīng)該為陳林偉，不是答辯人。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的規(guī)定，屬于被告不明確，法院應(yīng)裁定駁回原告對(duì)答辯人的訴訟請(qǐng)求。二、被答辯人提交的證據(jù)與答辯人無(wú)關(guān)，被答辯人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。被答辯人提交的證據(jù)中均是陳林偉個(gè)人簽字，與答辯人無(wú)關(guān)。對(duì)于答辯人而言，被答辯人龐某應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。三、陳林偉的簽字行為也不構(gòu)成表見(jiàn)代理。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》第四條的規(guī)定，要嚴(yán)格認(rèn)定表見(jiàn)代理行為，正確把握法律構(gòu)成要件。合同法規(guī)定的表見(jiàn)代理制度不僅要求代理人的無(wú)權(quán)代理行為在客觀(guān)上形成具有代理權(quán)的表象，而且要求相對(duì)人在主觀(guān)上善意且無(wú)過(guò)失地相信行為人有代理權(quán)。合同相對(duì)人主張構(gòu)成表見(jiàn)代理的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，不僅應(yīng)當(dāng)舉證證明代理行為存在諸如合同書(shū)、公章、印鑒等有權(quán)代理的客觀(guān)表象形式要素，而且應(yīng)當(dāng)證明其善意且無(wú)過(guò)失地相信行為人具有代理權(quán)。判斷合同相對(duì)人主觀(guān)上是否屬于善意且無(wú)過(guò)失時(shí)，應(yīng)當(dāng)結(jié)合合同締結(jié)與履行過(guò)程中的各種因素綜合判斷，還要考慮合同以誰(shuí)的名義簽字、是否蓋有相關(guān)印章、標(biāo)的物的交付方式與地點(diǎn)、建筑單位是否知道項(xiàng)目經(jīng)理的行為等各種因素，作出綜合分析判斷。本案中，原告提交的證據(jù)沒(méi)有加蓋答辯人印章，均是陳林偉個(gè)人名義簽訂。因此，原告提交的證據(jù)與答辯人無(wú)關(guān)，只能證明其與陳林偉之間的經(jīng)濟(jì)往來(lái)。四、原告與張某某藍(lán)某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司之間的房屋買(mǎi)賣(mài)關(guān)系，答辯人并不知情。綜上，為了維護(hù)答辯人的合法權(quán)利，法院應(yīng)駁回原告對(duì)答辯人的訴訟請(qǐng)求。
原告為支持其訴訟請(qǐng)求，除原審時(shí)向本院提交的借支單和房屋定金收據(jù)外，本次審理并未提交其他證據(jù)。
被告藍(lán)某公司向本庭提交了以下證據(jù)：施工合同一份、河北省建設(shè)工程施工合同一份、（2016）冀0723民初344號(hào)民事判決書(shū)一份、（2017）冀07民終891號(hào)民事判決書(shū)一份、山西二建出具的兩份證明、龐某的借支單一份、程占海領(lǐng)鑰匙憑單一份、龐某交訂金的單據(jù)三張、程占海交定金的單據(jù)一張、程占海交房款的單據(jù)一張。
本院經(jīng)審理查明，藍(lán)某公司開(kāi)發(fā)康?？h廣場(chǎng)花園小區(qū)，由山西二建承建，該項(xiàng)目負(fù)責(zé)人為陳林偉。2011年龐某經(jīng)人介紹從山西二建項(xiàng)目部的陳林偉處分包了廣場(chǎng)花園小區(qū)的4#和5#樓的塑鋼門(mén)窗安裝業(yè)務(wù)，當(dāng)時(shí)與陳林偉口頭約定工程款用在建的廣場(chǎng)花園小區(qū)樓房抵頂。2012年7月14日原告龐某交付了三套房屋（4#-1-101室、4#-1-202室、4#-1-501室）的定金，該三套房?jī)r(jià)款與其工程價(jià)款相一致，但相互之間未辦理抵頂協(xié)議，2014年6月程占海購(gòu)買(mǎi)廣場(chǎng)花園小區(qū)4#-1-101室，2014年7月，原告龐某取得了該套樓房的相應(yīng)銷(xiāo)售款抵頂了部分工程款。原告龐某與山西二建廣場(chǎng)項(xiàng)目部口頭約定分包了部分工程，該約定為建筑工程施工協(xié)議。藍(lán)某公司與山西二建經(jīng)兩次審判，工程案款相互抵頂后，藍(lán)某公司多支付工程款。原告龐某認(rèn)為實(shí)施了建設(shè)工程施工合同，三方達(dá)成抵頂協(xié)議，但未提交相應(yīng)證據(jù)證實(shí)。經(jīng)本院釋明后，原告拒絕變更訴訟請(qǐng)求。

本院認(rèn)為，建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。本案中山西二建作為承包人將部分工程分包給原告龐某，根據(jù)合同相對(duì)性原告龐某的工程款應(yīng)由山西二建支付。被告藍(lán)某公司作為發(fā)包人向總承包人山西二建支付工程款，山西二建向原告龐某支付相應(yīng)部分的工程款。根據(jù)合同法規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。本案中，原告主張三方已形成由藍(lán)某公司用樓房替山西二建向龐某支付工程款的協(xié)議，但未提供相應(yīng)證據(jù)，藍(lán)某公司亦予以否認(rèn)，故根據(jù)誰(shuí)主張誰(shuí)舉證的證據(jù)規(guī)則，原告龐某應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。被告山西二建經(jīng)合法傳喚，無(wú)正當(dāng)理由不到庭參加訴訟，依法缺席判決。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第八十條第一款、第二百六十九條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條、第一百四十四條、《最高人民法院〈關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定〉》第二條規(guī)定，判決如下：

駁回原告龐某的訴訟請(qǐng)求。
案件受理費(fèi)人民幣5494元，由原告龐某負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于河北省張某某市中級(jí)人民法院。

審判長(zhǎng) 馬清波
審判員 郭涌泉
人民陪審員 張學(xué)文

書(shū)記員： 邢曼