上訴人(原審被告)：廣州拍拍貸投資管理有限公司，住所地廣東省廣州市。
　　法定代表人：張龍，總經(jīng)理。
　　委托訴訟代理人：張心田，上海科尚律師事務所律師。
　　委托訴訟代理人：陸晨奇，上?？粕新蓭熓聞账蓭?。
　　被上訴人(原審原告)：上海拍拍貸金融信息服務有限公司，住所地中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)。
　　法定代表人：顧少豐，總經(jīng)理。
　　委托訴訟代理人：孫巾淋，北京金誠同達(上海)律師事務所律師。
　　委托訴訟代理人：沈小靜，北京金誠同達(上海)律師事務所律師。
　　上訴人廣州拍拍貸投資管理有限公司(以下簡稱廣州拍拍貸公司)因與被上訴人上海拍拍貸金融信息服務有限公司(以下簡稱上海拍拍貸公司)侵害商標權及不正當競爭糾紛一案，不服上海市浦東新區(qū)人民法院(2018)滬0115民初76120號民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年9月24日立案后，依法組成合議庭，對本案進行了閱卷、調(diào)查和詢問當事人，鑒于二審中雙方當事人均未提出新的事實、證據(jù)或者理由，經(jīng)合議庭評議認為不需要開庭審理，故本院不開庭審理了本案。本案現(xiàn)已審理終結。
　　廣州拍拍貸公司上訴請求：請求撤銷上海市浦東新區(qū)人民法院(2018)滬0115民初76120號民事判決，或改判駁回上海拍拍貸公司的一審全部訴訟請求。事實和理由：一、廣州拍拍貸公司不構成商標侵權。1.上海拍拍貸公司的涉案第XXXXXXXX號商標在廣州拍拍貸公司第XXXXXXXX號商標注冊之后才注冊，故涉案第XXXXXXXX號商標不屬于有效商標，且上海拍拍貸公司涉案第XXXXXXXX號商標尚處于訴訟之中，故本案中上海拍拍貸公司無權起訴廣州拍拍貸公司，更不應判決廣州拍拍貸公司構成侵權。2.廣州拍拍貸公司使用“拍拍貸”，是對第XXXXXXX號商標、第XXXXXXXX號商標的合法使用行為，未侵害上海拍拍貸公司第XXXXXXXX號商標專用權。3.廣州拍拍貸公司自2015年9月后未再實際運營、更新廣州拍拍貸公司網(wǎng)站，故不存在侵害上海拍拍貸公司涉案第XXXXXXXX號商標的侵權行為。二、廣州拍拍貸公司不構成不正當競爭。1.廣州拍拍貸公司在2014年6月3日已經(jīng)成立，且廣州拍拍貸公司的字號在廣州屬于有一定影響的字號，故廣州拍拍貸公司對其字號的合法使用，既不侵害在2017年8月28日才核準注冊的涉案第XXXXXXXX號商標，亦不侵害上海拍拍貸公司自2007年開始使用的“拍拍貸”，一審法院判決廣州拍拍貸公司變更企業(yè)字號沒有法律依據(jù)，廣州拍拍貸公司不構成不正當競爭。2.廣州拍拍貸公司網(wǎng)站所有發(fā)布的文章內(nèi)容都是基于上海拍拍貸公司長期的騷擾、恐嚇及多次發(fā)律師函的行為，屬于正確合法的維權方式，不存在編造、傳播虛假信息或者誤導性信息，不構成對上海拍拍貸公司的商業(yè)詆毀。三、廣州拍拍貸公司在本案中不應承擔侵權民事責任。1.一審法院在廣州拍拍貸公司合法使用第XXXXXXX號商標、第XXXXXXXX號商標和企業(yè)字號的情況下，判決廣州拍拍貸公司承擔侵權民事責任，適用法律不當。2.在沒有證據(jù)證明廣州拍拍貸公司存在侵權業(yè)務的情況下，一審法院判決廣州拍拍貸公司承擔人民幣306,000元(以下幣種均為人民幣)的賠償責任不當。
　　上海拍拍貸公司辯稱：一審判決程序合法、正當，事實認定清楚，法律適用正確，上海拍拍貸公司不認可廣州拍拍貸公司的上訴意見，上海拍拍貸公司認為：1.廣州拍拍貸公司第XXXXXXXX號商標，已于2018年1月被原國家工商行政管理總局商標評審委員會(以下簡稱商評委)宣告無效。2.廣州拍拍貸公司在被控侵權行為中實際使用的標識和使用的具體服務類別，與其第XXXXXXXX號商標標識和核定使用服務類別均不一致，不屬于對其第XXXXXXXX號商標的使用。3.沒有證據(jù)表明廣州拍拍貸公司的商標和字號已經(jīng)具有一定的影響力。綜上，上海拍拍貸公司請求本院駁回上訴，維持原判。
　　上海拍拍貸公司向一審法院提出訴訟請求：1.廣州拍拍貸公司立即停止侵犯上海拍拍貸公司第XXXXXXXX號“拍拍貸”注冊商標專用權的行為；2.廣州拍拍貸公司立即停止使用包含“拍拍貸”文字的企業(yè)名稱并辦理企業(yè)名稱變更登記手續(xù)，變更后的企業(yè)名稱中不得包含“拍拍貸”文字；3.廣州拍拍貸公司立即停止使用并注銷域名“qqdai.com”；4.廣州拍拍貸公司立即停止對上海拍拍貸公司的商業(yè)詆毀；5.廣州拍拍貸公司賠償上海拍拍貸公司經(jīng)濟損失300萬元(其中包含律師費18萬元、公證費6,000元)；6.廣州拍拍貸公司在新浪網(wǎng)(www.sina.com.cn)、騰訊網(wǎng)(www.qq.com)、今日頭條網(wǎng)(www.toutiao.com)、網(wǎng)貸之家網(wǎng)(www.wdzj.com)首頁上刊登聲明，消除影響。
　　一審法院經(jīng)審理查明：
　　一、上海拍拍貸公司經(jīng)營的業(yè)務及使用的標識等情況
　　上海拍拍貸公司于2011年1月18日成立，原企業(yè)名稱為上海廈眾信息技術有限公司，于2012年4月變更為現(xiàn)企業(yè)名稱，登記經(jīng)營范圍為金融信息服務，計算機網(wǎng)絡專業(yè)領域內(nèi)的技術開發(fā)、技術咨詢、技術服務、技術轉讓等。
　　上海拍拍貸公司注冊了第XXXXXXXX號“拍拍貸”商標和第XXXXXXXX號“PPDAI”商標，核定使用服務項目為第36類的分期付款的貸款、資本投資、基金投資、金融服務、融資租賃、家庭銀行、期貨經(jīng)紀、藝術品估價、擔保、典當經(jīng)紀，有效期自2017年8月28日至2027年8月27日止。
　　拍拍貸網(wǎng)的域名ppdai.com于2007年4月6日注冊，網(wǎng)站使用“拍拍貸ppdai.com”標識。拍拍貸網(wǎng)(www.ppdai.com)原由上海代豐投資咨詢有限公司(以下簡稱上海代豐公司)運營。上海代豐公司于2007年7月17日成立，法定代表人為顧少豐。上海拍拍貸公司成立后，拍拍貸網(wǎng)改由上海拍拍貸公司運營。2014年3月27日，上海拍拍貸公司與上海代豐公司簽訂《吸收合并協(xié)議書》，約定上海拍拍貸公司吸收合并上海代豐公司。
　　拍拍貸網(wǎng)是國內(nèi)首家個人對個人(P2P)網(wǎng)絡民間借貸平臺，網(wǎng)站開始運營后，引起了媒體的廣泛關注。在2008年1月至2009年2月期間，《信息方略》《青年周末》《東南快報》《浙中新報》《成都晚報》《每日經(jīng)濟新聞》《都市快報》《今日早報》《IT經(jīng)理世界》《競爭力》等報紙、雜志報紙已對拍拍貸網(wǎng)及業(yè)務模式進行了報道。其中，2008年1月23日出版的《信息方略》雜志曾刊載文章《去網(wǎng)上借錢》，該文章介紹了拍拍貸網(wǎng)的業(yè)務。2008年7月18日出版的《浙中新報》刊載文章《向網(wǎng)絡借錢解燃眉之急》，該文的配圖顯示，拍拍貸網(wǎng)網(wǎng)頁左上角有“拍拍貸ppdai.com”標識。2009年至2013年期間，中央電視臺新聞頻道、中央電視臺二套《經(jīng)濟半小時》欄目、上海電視臺新聞綜合頻道、中央電視臺二套《經(jīng)濟信息聯(lián)播》欄目都曾專題報道拍拍貸網(wǎng)的業(yè)務模式。2017年11月10日，證券時報網(wǎng)刊載的新聞《紐交所再迎金科中概股新兵拍拍貸市值相當于A股一個小型城商行》中稱：美國當?shù)貢r間11月10日早(北京時間11月10日晚)，中國最老牌、也幾乎是唯一一家自成立堅持小額、分散、去擔保的P2P拍拍貸正式掛牌紐交所。
　　上海拍拍貸公司于2015年成為上海金融信息行業(yè)協(xié)會理事單位，于2016年成為中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會理事單位，于2017年成為上海金融信息行業(yè)協(xié)會副會長單位。上海拍拍貸公司被中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會、工業(yè)和信息化部信息中心評為“2016年中國互聯(lián)網(wǎng)百強企業(yè)”。浦東新區(qū)人民政府授予上海拍拍貸公司“2017年經(jīng)濟突出貢獻獎”。
　　二、上海拍拍貸公司與案外人合肥伍伍壹網(wǎng)絡科技有限公司(以下簡稱合肥伍伍壹公司)就“拍拍貸”等標識發(fā)生的爭議
　　合肥伍伍壹公司于2012年8月14日成立，張龍是公司股東，并擔任公司法定代表人。合肥伍伍壹公司注冊了第XXXXXXX號“拍拍貸PPDAI”商標，核定使用服務項目為第36類的分期付款的貸款、金融貸款、金融服務、金融管理、融資租賃、金融咨詢、信用卡服務、電子轉賬、擔保、典當。該商標的申請日期為2009年2月5日，注冊有效期自2010年9月28日至2020年9月27日止。合肥伍伍壹公司注冊了第XXXXXXXX號“拍拍貸PPDAI”商標，核定使用服務項目為第36類的銀行、基金投資、擔保、典當經(jīng)紀，注冊有效期自2015年3月28日至2025年3月27日止。合肥伍伍壹公司授權廣州拍拍貸公司使用第XXXXXXX號商標、第XXXXXXXX號商標。
　　一審法院曾于2013年12月30日受理了合肥伍伍壹公司訴上海拍拍貸公司侵害商標權糾紛一案。合肥伍伍壹公司訴稱，上海拍拍貸公司以拍拍貸作為企業(yè)字號，其運營的拍拍貸網(wǎng)(www.ppdai.com)使用“拍拍貸、PPDAI”標識，侵害了合肥伍伍壹公司對第XXXXXXX號商標享有的注冊商標專用權，請求法院判令上海拍拍貸公司停止在其網(wǎng)站及公司名稱中使用“拍拍貸、PPDAI”字樣。一審法院經(jīng)審理認為，拍拍貸網(wǎng)作為國內(nèi)率先開展個人對個人信用借貸業(yè)務的平臺，自運營以來就引起媒體的關注。在合肥伍伍壹公司的第XXXXXXX號商標申請注冊之前(即2009年2月5日前)，相關的報紙、雜志就已對拍拍貸網(wǎng)及業(yè)務模式進行大量報道?！芭呐馁J”“ppdai”系臆造詞，且上述中文和字母的字面含義與拍拍貸網(wǎng)的業(yè)務模式相契合，標識具有較強的顯著性。經(jīng)過使用，在第XXXXXXX號商標申請注冊之前，拍拍貸網(wǎng)使用的“拍拍貸”“拍拍貸ppdai.com”等標識已經(jīng)具有一定的影響。此后，隨著拍拍貸網(wǎng)經(jīng)營規(guī)模的擴張，上述標識的知名度得以持續(xù)提升。拍拍貸網(wǎng)原由上海代豐公司運營，上海拍拍貸公司成立后，拍拍貸網(wǎng)改由上海拍拍貸公司運營。此后，上海拍拍貸公司和上海代豐公司又簽署了吸收合并的協(xié)議。上海代豐公司因在先使用“拍拍貸”“拍拍貸ppdai.com”等標識所享有的權益，可由上海拍拍貸公司承繼，合肥伍伍壹公司無權禁止上海拍拍貸公司在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用上述標識。一審法院于2014年8月19日作出(2014)浦民三(知)初字第68號民事判決：駁回合肥伍伍壹公司的訴訟請求。合肥伍伍壹公司不服一審判決，向上海市第一中級人民法院提起上訴。上海市第一中級人民法院于2014年12月23日作出(2014)滬一中民五(知)終字第187號民事判決：駁回上訴，維持原判。
　　2015年1月29日，商評委作出商評字[2015]第15327號《關于第XXXXXXX號“拍拍貸PPDAI”商標無效宣告請求裁定書》，認定：在第XXXXXXX號商標注冊申請日即2009年2月5日前，相關媒體已經(jīng)對拍拍貸網(wǎng)(域名：ppdai.com)的業(yè)務進行了大量報道，上海代豐公司已在金融借貸服務上使用“拍拍貸”“ppdai”商標，并已具有一定知名度，第XXXXXXX號商標的注冊已構成對他人在先使用并具有一定影響商標的搶注。商評委裁定：第XXXXXXX號商標予以無效宣告。合肥伍伍壹公司不服裁定，向北京知識產(chǎn)權法院提起行政訴訟，請求法院撤銷被訴裁定。北京知識產(chǎn)權法院于2016年7月20日作出(2015)京知行初字第1520號行政判決：駁回合肥伍伍壹公司的訴訟請求。合肥伍伍壹公司不服一審判決，向北京市高級人民法院提起上訴。北京市高級人民法院于2017年2月10日作出(2017)京行終194號行政判決：駁回上訴，維持原判。
　　2018年1月17日，商評委作出商評字[2018]第8165號《關于第XXXXXXXX號“拍拍貸PPDAI”商標無效宣告請求裁定書》，認定：合肥伍伍壹公司注冊的第XXXXXXXX號“拍拍貸PPDAI”商標與上海拍拍貸公司在先注冊的引證商標第XXXXXXX號“拍拍貸”商標、第XXXXXXX號“PPDAI”商標、第XXXXXXXX號“拍拍貸”商標、第XXXXXXXX號“PPDAI”商標在中文或英文構成上相同，爭議商標與引證商標核定使用在同一種服務或類似服務上，易造成相關公眾對服務來源產(chǎn)生混淆誤認，構成使用在同一種或類似服務上的近似商標。商評委裁定：第XXXXXXXX號商標予以無效宣告。合肥伍伍壹公司不服裁定，已向北京知識產(chǎn)權法院提起行政訴訟。
　　此外，上海拍拍貸公司與合肥伍伍壹公司還有其他商標爭議。
　　三、廣州拍拍貸公司涉嫌侵權的行為
　　廣州拍拍貸公司于2014年6月3日成立，原股東為合肥伍伍壹公司。2018年3月14日，公司股東變更為史玉梅、張龍。公司注冊資本5,000萬元，登記的經(jīng)營范圍為投資管理服務、投資咨詢服務、企業(yè)自有資金投資、計算機網(wǎng)絡系統(tǒng)工程服務、網(wǎng)絡技術研究、開發(fā)等。
　　上海市盧灣公證處出具的(2018)滬盧證經(jīng)字第2650號公證書載明，2018年9月11日，上海拍拍貸公司的委托代理人使用該公證處接入互聯(lián)網(wǎng)的電腦，對相關網(wǎng)站信息進行證據(jù)保全公證。(一)登陸廣州拍拍貸公司的網(wǎng)站(網(wǎng)址www.qqdai.com)。1.網(wǎng)頁有“拍拍貸·廣州”“廣州拍拍貸”“拍拍貸”等標識。網(wǎng)站有“投資理財”“同城金融”“金融資訊”“關于我們”等欄目。2.點擊進入“投資理財”欄，網(wǎng)頁展示了一些投資項目。網(wǎng)頁下方的“嚴重聲明”中稱：收到廣州市公安局經(jīng)偵大隊通知，大量網(wǎng)民投訴“廣州拍拍貸以借貸逾期為名向個人撥打催收電話和騷擾電話”。經(jīng)核查，自2015年6月起，我公司已經(jīng)沒有開展現(xiàn)金貸網(wǎng)貸業(yè)務。其他(拍拍貸公司)公司的現(xiàn)金貸、信用貸與廣州拍拍貸無任何關聯(lián)。望廣大網(wǎng)民核查清楚后再按屬地原則投訴報警！3.點擊進入“同城金融”欄，網(wǎng)頁展示了一些同城借款項目。4.網(wǎng)站的“公司簡介”中稱：公司正式獨立運營于2014年6月，注冊資金5,000萬元，現(xiàn)在開發(fā)運營員工50余人，公司主要為企業(yè)和個人提供相關互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品服務。我們公司秉承總公司勇于開拓的精髓，開創(chuàng)了一系列新金融服務為主的多元化服務項目(即廣州拍拍貸金融創(chuàng)意園)。將民間傳統(tǒng)金融、互聯(lián)網(wǎng)金融及小額民間借貸咨詢、其他類金融咨詢和管理服務等融為一體，并使之成為珠三角區(qū)域乃至全國范圍內(nèi)，集小微信貸咨詢服務與交易促成、民間借貸信息的發(fā)布與撮合、小額投資管理、風險評估與管理以及小額擔保平臺服務等業(yè)務于一體的金融資訊綜合性商務網(wǎng)絡平臺。公司經(jīng)營服務內(nèi)容為P2P互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品服務、電子商務軟件系統(tǒng)開發(fā)、辦公電子產(chǎn)品營銷等。在文末的“拍拍貸和QQ貸品牌聲明”中稱：拍拍貸品牌創(chuàng)始人于2005年在廣州開始從事互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)開發(fā)，2007年3月7日注冊代表中國互聯(lián)網(wǎng)金融相關域名——qqdai.cn即拍拍貸，領跑于國內(nèi)任何P2P平臺，并優(yōu)先運營了qq貸和pp貸，是拍拍貸原創(chuàng)者，并于同一天注冊，同一天獲國家商標局商標證書。5.ICP/IP地址/域名信息備案管理系統(tǒng)查詢結果顯示，www.qqdai.com的主辦單位為廣州拍拍貸公司，網(wǎng)站名稱為QQ網(wǎng)貸。阿里云(域名：aliyun.com)域名查詢結果顯示，域名qqdai.com于2009年10月15日注冊。6.該網(wǎng)站發(fā)布了一些針對上海拍拍貸公司的文章。(二)廣州拍拍貸公司的微博(weibo.com/qqdai)使用“廣州拍拍貸”等標識，微博名稱為“廣州拍拍貸”，審核時間為2017年1月17日，微博關注數(shù)為146，粉絲數(shù)為545。廣州拍拍貸公司的微博發(fā)布了一些針對上海拍拍貸公司的文章。(三)廣州拍拍貸公司在今日頭條的公司主頁(www.toutiao.com/c/user/XXXXXXXXXX/#mid=XXXXXXXXXX)使用“廣州拍拍貸”等標識，關注數(shù)為220，粉絲數(shù)為587。廣州拍拍貸公司在今日頭條的公司主頁發(fā)布了一些針對上海拍拍貸公司的文章。
　　上海市盧灣公證處出具的(2018)滬盧證經(jīng)字第2651號公證書載明，2018年9月11日，上海拍拍貸公司的委托代理人使用該公證處接入互聯(lián)網(wǎng)的手機登陸微信，進入廣州拍拍貸公司運營的微信公眾號“拍拍貸”(微信號為ppdaipay)，公眾號的頭像使用“拍拍貸·廣州”標識。該公眾號發(fā)布了一些針對上海拍拍貸公司的文章。
　　根據(jù)(2018)滬盧證經(jīng)字第2650號、2651號公證書，廣州拍拍貸公司在其官方網(wǎng)站、微博、微信公眾號、今日頭條的公司主頁發(fā)布了一些針對上海拍拍貸公司的文章。(一)2017年11月30日，廣州拍拍貸公司在官網(wǎng)發(fā)布《拍拍貸》，在微博發(fā)布《拍拍貸史上最奇葩的律師函》，在今日頭條發(fā)布《廣州拍拍貸聲明：奇葩的律師函》，在微信公眾號發(fā)布《拍拍貸奇葩的律師函》，文中稱：拍拍貸品牌原創(chuàng)是廣州拍拍貸公司創(chuàng)始人，2006年9月就注冊公司運作“拍拍貸”品牌了……。奇葩的是廣州拍拍貸2017年11月27日和2017年11月28日連續(xù)收到兩封要求我合法商標持有人停止使用拍拍貸商標的超奇葩律師函。(二)2018年1月5日，廣州拍拍貸公司在官網(wǎng)發(fā)布《上海拍拍貸你能不能再恥一點》，在微博、今日頭條發(fā)布《上海拍拍貸金融信息有限公司，你還能再無恥一點》，在微信公眾號發(fā)布《上海拍拍貸你能再無恥一點嗎》，文中稱：上海拍拍貸，你還能不能再無恥一點！你自2006年竊取廣州拍拍貸公司的互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)意，使用拍拍貸名稱坑蒙拐騙，長達十一年，你不知羞恥，不擇手段，無視法律，侵犯商標專用權，采用非法手段獲取保護主義……。經(jīng)過十年發(fā)展，終成社會毒瘤，非法吸儲，高息放貸，任意妄為，暴力催收等，已是不爭的事實。(三)2018年1月8日，廣州拍拍貸公司在官網(wǎng)發(fā)布《廣州拍拍貸不得不說的事》，在微博、微信公眾號發(fā)布《拍拍貸的前世今生》，在今日頭條發(fā)布《廣州拍拍貸的前世》，文中稱：合肥伍伍壹合法注冊中國首個“拍拍貸+PPDAI”商標，不能阻止“上海拍拍貸”長期對法律的踐踏，雙面人的標準，白天是人，黑里是鬼，反手為云，覆手為雨，你和他講法律，他和你耍流氓，你給他講道理，他給你按法律，合肥伍伍壹目前共申請注冊36類33類43類“拍拍貸+PPDAI”13枚，領到證書6枚，歷經(jīng)注冊公告審查千辛萬苦，在合法持有商標的情況下，長期受到“上海拍拍貸”無賴車輪戰(zhàn)術，異議、撤三、無效宣告、訴訟等，如僅僅是爭取36類金融領域，這也無可厚非，畢竟這是人家主營類別，33類43類不是啊，上海拍拍貸也能提出不要臉外加人鬼雙面人的觀點，惡意搶注……。上海拍拍貸以教科書無賴方式對“合肥伍伍壹”全部商標進行全方位異議、撤三、無效宣告、訴訟和投訴……。上海拍拍貸，不從事任何實業(yè)僅網(wǎng)貸平臺服務，短短幾年，到赴美上市，公司人員幾百號及日常開支，可以推算出，利潤何止100-300%，非法吸儲，高息放貸，外加暴力催收，在利潤的驅動下，還有什么不敢干的。(四)2018年4月27日，廣州拍拍貸公司在微博發(fā)布《上海拍拍貸前身》，在今日頭條發(fā)布《上海拍拍貸公司：不但無恥還無賴》，文中稱：你們無視法律明文規(guī)定，無數(shù)次找我公司麻煩，欺負我方不懂商標法；一個不能作為合法證據(jù)的使用記錄，以欺騙哄瞞的方式，獲得國家商評委的支持，也能把我司商標撤銷了……。萬沒有想到我公司的善意容忍，讓你們的狼子之心惡漲放大，給我公司發(fā)律師函，投訴我公司侵權……。你們恃強凌弱用錯對象了，我司才是合法拍拍貸商標持有人，你們用了不正常手段暫時獲商標證書，最終還是要撤銷的。(五)2018年6月2日，廣州拍拍貸公司微博、微信公眾號發(fā)布《上海拍拍貸公司無賴行為又一次被法院駁回》，文中稱：自2013年開始，用非常手段，到2017年終于拿到一個夢寐以求的36類3602服務商標……覬覦別人的知識產(chǎn)權，便大肆襲擾，可見你沒有底線；坑蒙拐騙，誘騙沒有經(jīng)濟能力的青少年借貸，可見你沒有道德；編造事實，歪曲法律，視國家商標局與國家商評委為兒戲，可見你沒有法律意識。一個沒有底線、沒有道德、沒有法律意識的公司是遲早要完蛋的！(六)2018年7月21日，廣州拍拍貸公司在微博發(fā)布《拍拍貸公告》，在今日頭條發(fā)布《拍拍貸原創(chuàng)品牌公告》，文中稱：經(jīng)廣州拍拍貸公司法務顧問查明，對上述兩次由上海拍拍貸公司多次對廣州拍拍貸公司向(廣州工商局)進行商標投訴，我公司做了詳細調(diào)查，給出以下結論，純是胡說八道、混淆視聽品牌效應，無權對我公司進行投訴……。(七)2018年8月12日，廣州拍拍貸公司在微博、今日頭條、微信公眾號發(fā)布《“拍拍貸”原創(chuàng)品牌，現(xiàn)代版“農(nóng)夫與蛇”的故事之一，感謝篇》，文中稱：2013年-2017年異議，答辯，開庭多次受到上海拍拍貸公司無賴式騷擾，人家是創(chuàng)業(yè)公司，想要商標可以理解，為了做夢都想拿到的36類3602小類的商標，應該是想盡了辦法，或者一些不法手段程序，于第1565期注冊公告，我司考慮，36類3602小類的商標，一直是上海拍拍貸公司擔心有一天受限于別人，創(chuàng)業(yè)不易，就沒有提出異議，上海拍拍貸公司也于2017年順利拿到商標證書，也就是在這個時間，上海拍拍貸創(chuàng)始人的綜合素質(zhì)，小人嘴臉也暴露出來了……既然上海拍拍貸公司非在作死的路上走下去，我公司堅決奉陪到底，通過這件事，明白了具備“小人素質(zhì)創(chuàng)始人”的公司，是不能讓他得志的，得志那是禍國殃民的，為了正義不向邪惡低頭，打擊一下社會毒瘤，能否改變成為良性瘤。
　　上海拍拍貸公司曾就廣州拍拍貸公司涉嫌商標侵權的問題向微博運營商、微信運營商、工商行政管理部門投訴，并曾向廣州拍拍貸公司發(fā)律師函。
　　一審法院另查明，廣州拍拍貸公司亦是域名qqdai.cn的注冊人，該域名的注冊時間為2007年3月7日。上海拍拍貸公司于2018年9月13日向北京金誠同達(上海)律師事務所支付了10萬元律師費，于2018年11月5日支付了8萬元律師費，北京金誠同達(上海)律師事務所開具了發(fā)票。上海拍拍貸公司為(2018)滬盧證經(jīng)字第2650號、2651號公證支出公證費6,000元。
　　一審法院認為，上海拍拍貸公司在第36類的金融服務、分期付款的貸款等服務項目上注冊了第XXXXXXXX號“拍拍貸”商標和第XXXXXXXX號“PPDAI”商標，上海拍拍貸公司享有的注冊商標專用權受法律保護。上海拍拍貸公司訴稱，廣州拍拍貸公司突出使用含“拍拍貸”字樣的標識，侵害了上海拍拍貸公司的注冊商標專用權。廣州拍拍貸公司辯稱，“拍拍貸”是合肥伍伍壹公司的注冊商標，合肥伍伍壹公司授權其使用“拍拍貸”商標。一審法院認為，上海拍拍貸公司經(jīng)營的拍拍貸網(wǎng)(域名：ppdai.com)是民間借貸信息中介平臺，按照相關公眾的通常理解，其提供的服務屬于金融服務。拍拍貸網(wǎng)自運營以來，就開始使用“拍拍貸”“ppdai.com”等標識，經(jīng)過長期使用，上述標識在互聯(lián)網(wǎng)金融服務領域內(nèi)具有較高的知名度。根據(jù)廣州拍拍貸公司網(wǎng)站所設欄目、公司簡介等信息，廣州拍拍貸公司亦通過網(wǎng)絡提供借貸等金融服務。廣州拍拍貸公司在其網(wǎng)站、微信公眾號、微博、今日頭條突出使用與上海拍拍貸公司第XXXXXXXX號“拍拍貸”商標相同或近似的“拍拍貸”“廣州拍拍貸”“拍拍貸·廣州”標識，易導致相關公眾的混淆。合肥伍伍壹公司在第36類服務項目上注冊了第XXXXXXX號商標和第XXXXXXXX號商標。相關民事和行政判決均已認定，在第XXXXXXX號商標申請注冊之前，上海拍拍貸公司的關聯(lián)公司上海代豐公司在先使用的“拍拍貸”“ppdai”標識已具有一定的知名度。合肥伍伍壹公司注冊第XXXXXXX號“拍拍貸PPDAI”商標，已構成對他人在先使用并具有一定影響商標的搶注，該商標已被宣告無效。合肥伍伍壹公司注冊的第XXXXXXXX號“拍拍貸PPDAI”商標核定使用服務項目為銀行、基金投資、擔保、典當經(jīng)紀，廣州拍拍貸公司的涉案行為系通過網(wǎng)絡提供借貸等金融服務，并不是從事第XXXXXXXX號商標所核定的服務項目。廣州拍拍貸公司稱，公司網(wǎng)站自2015年9月即停止了網(wǎng)絡借貸業(yè)務。一審法院認為，根據(jù)上海拍拍貸公司舉證的公證書顯示，廣州拍拍貸公司的網(wǎng)站仍保留了相關欄目。即使廣州拍拍貸公司網(wǎng)站的借貸業(yè)務確已停止，但網(wǎng)站仍有與金融服務有關的廣告宣傳。廣州拍拍貸公司在從事與金融有關的服務時，突出使用與上海拍拍貸公司第XXXXXXXX號“拍拍貸”商標相同或近似的標識，侵害了上海拍拍貸公司的注冊商標專用權。
　　上海拍拍貸公司訴稱，廣州拍拍貸公司以“拍拍貸”為企業(yè)字號，與上海拍拍貸公司在先使用的企業(yè)字號“拍拍貸”相同，構成了不正當競爭。廣州拍拍貸公司辯稱，其合法注冊了企業(yè)名稱，企業(yè)注冊時間早于上海拍拍貸公司涉案商標的注冊時間。一審法院認為，根據(jù)《中華人民共和國反不正當競爭法》第六條第二項的規(guī)定，擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱(包括簡稱、字號等)、社會組織名稱(包括簡稱等)、姓名(包括筆名、藝名、譯名等)，引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系的，構成不正當競爭。上海拍拍貸公司自2012年4月開始以“拍拍貸”作為企業(yè)字號。“拍拍貸”既是上海拍拍貸公司的企業(yè)字號，亦是上海拍拍貸公司運營的拍拍貸網(wǎng)所使用的主要標識。廣州拍拍貸公司于2014年6月3日成立，在廣州拍拍貸公司成立之前，上海拍拍貸公司的“拍拍貸”字號已經(jīng)具有很高的知名度。廣州拍拍貸公司亦從事互聯(lián)網(wǎng)金融服務，廣州拍拍貸公司使用“拍拍貸”字號，易導致相關公眾的誤認。廣州拍拍貸公司的法定代表人亦是合肥伍伍壹公司的法定代表人，廣州拍拍貸公司應當知道“拍拍貸”是上海拍拍貸公司在先使用的知名標識，廣州拍拍貸公司以“拍拍貸”作為企業(yè)字號，主觀上具有惡意，客觀上亦導致相關公眾的誤認，構成不正當競爭。
　　上海拍拍貸公司訴稱，廣州拍拍貸公司網(wǎng)站的域名“qqdai.com”與上海拍拍貸公司的域名“ppdai.com”近似，易導致相關公眾的混淆，違反了《中華人民共和國反不正當競爭法》第二條的規(guī)定，構成不正當競爭。廣州拍拍貸公司辯稱，兩者域名不近似，且公司另一個域名“qqdai.cn”的注冊時間早于“ppdai.com”的注冊時間，廣州拍拍貸公司的行為不構成不正當競爭。一審法院認為，根據(jù)《中華人民共和國反不正當競爭法》第六條第三項的規(guī)定，經(jīng)營者擅自使用他人有一定影響的域名主體部分，引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系的，構成不正當競爭。上海拍拍貸公司網(wǎng)站的域名為“ppdai.com”，對應的網(wǎng)站名稱為“拍拍貸網(wǎng)”，相關公眾已將“ppdai”和“拍拍貸”相對應。而廣州拍拍貸公司網(wǎng)站的域名為“qqdai.com”，“qqdai”的讀音為“QQ貸”，其與上海拍拍貸公司域名的主體部分“ppdai”的讀音、含義有很大的區(qū)別。廣州拍拍貸公司使用該域名，并不會導致相關公眾的誤認，不構成不正當競爭。
　　上海拍拍貸公司訴稱，廣州拍拍貸公司通過互聯(lián)網(wǎng)發(fā)布文章對上海拍拍貸公司進行了商業(yè)詆毀。廣州拍拍貸公司辯稱，其發(fā)布文章是因為上海拍拍貸公司對其進行騷擾、恐嚇、威脅。一審法院認為，根據(jù)《中華人民共和國反不正當競爭法》第十一條的規(guī)定，經(jīng)營者不得編造、傳播虛假信息或者誤導性信息，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽。廣州拍拍貸公司在其官網(wǎng)、微博、微信公眾號、今日頭條發(fā)布針對上海拍拍貸公司的文章，文章內(nèi)容主要涉及其關聯(lián)公司合肥伍伍壹公司與上海拍拍貸公司之間的商標爭議。廣州拍拍貸公司在文章中宣稱上海拍拍貸公司“奇葩”“使用拍拍貸名稱坑蒙拐騙，長達十一年，你不知羞恥，不擇手段，無視法律，侵犯商標專用權，采用非法手段”“經(jīng)過十年發(fā)展，終成社會毒瘤，非法吸儲，高息放貸，任意妄為，暴力催收等，已是不爭的事實”“雙面人的標準，白天是人，黑里是鬼，反手為云，覆手為雨，你和他講法律，他和你耍流氓”“非法吸儲，高息放貸，外加暴力催收”“以欺騙哄瞞的方式，獲得國家商評委的支持”“狼子之心惡漲放大”“覬覦別人的知識產(chǎn)權，便大肆襲擾，可見你沒有底線；坑蒙拐騙，誘騙沒有經(jīng)濟能力的青少年借貸，可見你沒有道德；編造事實，歪曲法律，視國家商標局與國家商評委為兒戲，可見你沒有法律意識”“純屬胡說八道、混淆視聽品牌效應”“多次受到上海拍拍貸公司無賴式騷擾”“上海拍拍貸創(chuàng)始人的綜合素質(zhì)，小人嘴臉也暴露出來了”“社會毒瘤”等，廣州拍拍貸公司發(fā)布的上述信息，沒有事實依據(jù)，屬于虛假信息或者誤導性信息，損害了上海拍拍貸公司的商業(yè)信譽，構成不正當競爭。
　　廣州拍拍貸公司實施了商標侵權行為及不正當競爭行為，其應承擔停止侵權、賠償損失、消除影響的民事責任。
　　關于停止侵權。廣州拍拍貸公司應停止商標侵權行為，即停止突出使用與上海拍拍貸公司第XXXXXXXX號“拍拍貸”商標相同或近似的“拍拍貸”“廣州拍拍貸”“拍拍貸·廣州”標識。廣州拍拍貸公司應停止擅自使用他人企業(yè)字號的不正當競爭行為，即停止使用含“拍拍貸”字樣的企業(yè)名稱。廣州拍拍貸公司應停止商業(yè)詆毀的不正當競爭行為，刪除其在公司網(wǎng)站、微信公眾號、微博、今日頭條發(fā)布的含有詆毀上海拍拍貸公司商譽的信息。
　　關于賠償損失。因上海拍拍貸公司所受損害或廣州拍拍貸公司所獲利益均無法確定，一審法院綜合考慮上海拍拍貸公司的“拍拍貸”商標及企業(yè)字號具有較高知名度、廣州拍拍貸公司故意侵權、廣州拍拍貸公司同時實施商標侵權行為及不正當競爭行為、侵權持續(xù)時間、影響范圍等因素，確定賠償金額。廣州拍拍貸公司還應當賠償上海拍拍貸公司為制止侵權行為所支付的合理開支，上海拍拍貸公司支出6,000元公證費屬于其為制止侵權行為所支付的合理開支，一審法院予以支持。上海拍拍貸公司主張的律師費金額過高，一審法院綜合考慮案件疑難程度、律師取證工作量較少、訴訟請求金額及判賠金額、相關律師收費標準等因素，支持律師費10萬元。
　　關于消除影響。廣州拍拍貸公司實施了涉案的商標侵權行為及不正當競爭行為，對上海拍拍貸公司的商業(yè)信譽造成不良影響，其應當承擔消除影響的民事責任，消除影響的范圍應當與侵權行為造成的影響范圍相對應，廣州拍拍貸公司應在公司微博(weibo.com/qqdai)、微信公眾號(微信號為ppdaipay)、今日頭條的廣州拍拍貸公司主頁(www.toutiao.com/c/user/XXXXXXXXXX/#mid=XXXXXXXXXX)刊登聲明，消除影響。
　　綜上所述，一審法院依照《中華人民共和國商標法》第五十七條第一項、第二項、第六十三條、《中華人民共和國反不正當競爭法》第六條第二項、第三項、第十一條、第十七條規(guī)定，判決：一、廣州拍拍貸公司于判決生效之日起立即停止侵害上海拍拍貸公司第XXXXXXXX號“拍拍貸”注冊商標專用權的行為；二、廣州拍拍貸公司于判決生效之日起三十日內(nèi)變更企業(yè)名稱，變更后的企業(yè)名稱不得包含“拍拍貸”字樣；三、廣州拍拍貸公司于判決生效之日起立即停止對上海拍拍貸公司的商業(yè)詆毀行為；四、廣州拍拍貸公司于判決生效之日起十日內(nèi)賠償上海拍拍貸公司經(jīng)濟損失200,000元及上海拍拍貸公司為制止侵權行為所支出的合理開支106,000元，合計306,000元；五、廣州拍拍貸公司于判決生效之日起十日內(nèi)連續(xù)三十日在其公司微博、微信公眾號、今日頭條上刊載聲明(內(nèi)容需經(jīng)一審法院審核)，消除因其商標侵權行為及不正當競爭行為給上海拍拍貸公司造成的不良影響；六、駁回上海拍拍貸公司的其余一審訴訟請求。一審案件受理費30,800元，由上海拍拍貸公司負擔13,830元，由廣州拍拍貸公司負擔16,970元。
　　二審中雙方當事人均未遞交新的證據(jù)。
　　本院經(jīng)審理查明，一審法院查明的事實屬實，本院予以確認。
　　本案中，廣州拍拍貸公司以其不構成商標侵權和不正當競爭，不應承擔侵權民事責任為由提起本案上訴，本院針對廣州拍拍貸公司的上訴意見，逐一分析如下：
　　一、廣州拍拍貸公司侵害了上海拍拍貸公司涉案第XXXXXXXX號商標專用權
　　首先，《中華人民共和國商標法》(以下簡稱商標法)第五十七條第一項、第二項規(guī)定，未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的；在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標，容易導致混淆的，均屬侵犯注冊商標專用權的商標侵權行為。本案中，廣州拍拍貸公司在其網(wǎng)站設置了“投資理財”“同城金融”“金融資訊”等欄目、在其網(wǎng)站的公司簡介中稱“……公司主要為企業(yè)和個人提供相關互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品服務……將民間傳統(tǒng)金融、互聯(lián)網(wǎng)金融及小額民間借貸咨詢、其他類金融咨詢和管理服務等融為一體……集小微信貸咨詢服務與交易促成、民間借貸信息的發(fā)布與撮合、小額投資管理、風險評估與管理以及小額擔保平臺服務等業(yè)務于一體的金融資訊綜合性商務網(wǎng)絡平臺”，且廣州拍拍貸公司在其網(wǎng)站、微信公眾號、微博、今日頭條突出使用“拍拍貸”“廣州拍拍貸”“拍拍貸·廣州”標識，可見，廣州拍拍貸公司系在通過網(wǎng)絡提供借貸等金融服務上使用“拍拍貸”“廣州拍拍貸”“拍拍貸·廣州”標識，故廣州拍拍貸公司的行為屬于在與上海拍拍貸公司涉案第XXXXXXXX號“拍拍貸”商標核定使用的同一種服務上使用相同或近似商標，易導致相關公眾對廣州拍拍貸公司提供的上述金融服務產(chǎn)生來源于上海拍拍貸公司的混淆和誤認。
　　對于廣州拍拍貸公司關于涉案第XXXXXXXX號商標不屬于有效商標的上訴意見，本院認為沒有證據(jù)表明涉案第XXXXXXXX號商標已被無效或撤銷，故本院對于廣州拍拍貸公司的相關上訴意見不予采納。
　　對于廣州拍拍貸公司關于其對“拍拍貸”“廣州拍拍貸”“拍拍貸·廣州”標識的使用是對第XXXXXXX號商標、第XXXXXXXX號商標的合法使用的上訴意見，本院認為，其一，根據(jù)本案查明的事實，北京市高級人民法院于2017年2月10日作出(2017)京行終194號生效判決，維持了商評委對第XXXXXXX號商標的無效宣告決定，根據(jù)商標法第四十七條，依照本法第四十四條、第四十五條的規(guī)定宣告無效的注冊商標，由商標局予以公告，該注冊商標專用權視為自始即不存在的規(guī)定，本院對于廣州拍拍貸公司關于其對“拍拍貸”“廣州拍拍貸”“拍拍貸·廣州”標識的使用，是對第XXXXXXX號商標的合法使用的上訴意見，不予采納。其二，根據(jù)本案查明的事實，第XXXXXXXX號“拍拍貸PPDAI”商標核定使用的標識為“拍拍貸PPDAI”，與廣州拍拍貸公司實際使用的“拍拍貸”“廣州拍拍貸”“拍拍貸·廣州”并不相同；核定使用的服務項目為第36類的銀行、基金投資、擔保、典當經(jīng)紀，與廣州拍拍貸公司實際使用的通過網(wǎng)絡提供借貸等金融服務，并不屬于相同的服務類別，故廣州拍拍貸公司對“拍拍貸”“廣州拍拍貸”“拍拍貸·廣州”標識的使用，已經(jīng)超出了第XXXXXXXX號“拍拍貸PPDAI”商標核定使用的范圍，不屬于對第XXXXXXXX號商標的合法使用。本院對于廣州拍拍貸公司的相關上訴意見，亦不予采納。
　　對于廣州拍拍貸公司自2015年9月后未實際運營、更新廣州拍拍貸公司網(wǎng)站，故不存在侵害上海拍拍貸公司涉案第XXXXXXXX號商標的侵權行為的上訴意見，本院認為，廣州拍拍貸公司的上述上訴意見與涉案(2018)滬盧證經(jīng)字第2650號公證書載明的，2018年9月11日廣州拍拍貸公司網(wǎng)站所顯示的事實相悖，故本院對于廣州拍拍貸公司的相關上訴意見，不予采納。
　　綜上，本院認為，廣州拍拍貸公司侵害了上海拍拍貸公司涉案第XXXXXXXX號商標專用權，廣州拍拍貸公司應當就此承擔相應的民事責任。
　　二、廣州拍拍貸公司構成對上海拍拍貸公司的不正當競爭
　　(一)廣州拍拍貸公司注冊并使用包含“拍拍貸”字號的企業(yè)名稱的行為，構成對上海拍拍貸公司的不正當競爭
　　本院認為，根據(jù)本案查明的事實，“拍拍貸ppdai.com”標識最早于2007年4月使用于拍拍貸網(wǎng)的經(jīng)營。2007年7月，拍拍貸網(wǎng)由上海代豐公司經(jīng)營。2011年1月，拍拍貸網(wǎng)由上海拍拍貸公司經(jīng)營。2014年3月，上海拍拍貸公司通過協(xié)議吸收合并了上海代豐公司。而拍拍貸網(wǎng)作為國內(nèi)首家個人對個人(P2P)的網(wǎng)絡民間借貸平臺，自網(wǎng)站開始運營后，就引起了媒體、相關公眾的廣泛關注，且“拍拍貸ppdai.com”經(jīng)拍拍貸網(wǎng)自2007年起在金融服務上的長期使用，已經(jīng)成為相關公眾區(qū)分服務來源的標識。上海拍拍貸公司作為拍拍貸網(wǎng)的實際經(jīng)營主體，承繼了上海代豐公司對拍拍貸網(wǎng)經(jīng)營所產(chǎn)生包括“拍拍貸ppdai.com”標識在內(nèi)的所有權益。而上海拍拍貸公司在2012年4月將其字號變更為“拍拍貸”后，“拍拍貸”字號亦承繼了上述“拍拍貸ppdai.com”標識所產(chǎn)生的權益。因此，上海拍拍貸公司的“拍拍貸”字號在上海拍拍貸公司使用之初就已經(jīng)具有一定的市場知名度、為相關公眾所知悉。之后，“拍拍貸”字號的知名度和相關公眾的知悉程度，更是隨著上海拍拍貸公司的不斷經(jīng)營、使用而進一步擴大，因此，本院認為上海拍拍貸公司的“拍拍貸”字號屬于有一定影響力的企業(yè)名稱。廣州拍拍貸公司作為同業(yè)競爭者，對于“拍拍貸”屬于上海拍拍貸公司的有一定影響力的企業(yè)名稱顯然是明知的，其未經(jīng)上海拍拍貸公司許可，注冊并使用包含有一定影響的“拍拍貸”字號的企業(yè)名稱，足以使相關公眾誤認為廣州拍拍貸公司提供的金融服務來源于上海拍拍貸公司，或者與上海拍拍貸公司存在特定聯(lián)系的混淆和誤認，構成對上海拍拍貸公司的不正當競爭。綜上，本院認為，廣州拍拍貸公司注冊并使用包含“拍拍貸”字號的行為，構成對上海拍拍貸公司的不正當競爭。
　　對于廣州拍拍貸公司關于其字號在廣州屬于有一定影響的字號，故其不構成不正當競爭的上訴意見，本院認為，廣州拍拍貸公司的字號是否具有一定影響，并不影響本院上述對于廣州拍拍貸公司不正當競爭行為的認定，本院對于廣州拍拍貸公司的相關上訴意見不予采納。
　　(二)廣州拍拍貸公司實施了針對上海拍拍貸公司商業(yè)詆毀的不正當競爭行為
　　本院認為，一審法院在其本院認為中詳細列舉了廣州拍拍貸公司所實施的商業(yè)詆毀行為，并進行了詳細的分析，本院完全予以認同，在此不再贅述，本院認為，廣州拍拍貸公司實施了針對上海拍拍貸公司商業(yè)詆毀的不正當競爭行為，本院對于廣州拍拍貸公司的相關上訴意見，不予采納。
　　三、廣州拍拍貸公司在本案中應當承擔侵權民事責任
　　本院認為，如上文所言，廣州拍拍貸公司侵害了上海拍拍貸公司涉案第XXXXXXXX號商標專用權，并構成對上海拍拍貸公司的不正當競爭，應當就此承擔停止侵權、消除影響、賠償損失的民事責任。本案中，上海拍拍貸公司因侵權所受損失或廣州拍拍貸公司的侵權獲利均無法確定，一審法院據(jù)此綜合考慮上海拍拍貸公司的“拍拍貸”商標及企業(yè)字號的知名度、廣州拍拍貸公司侵權的主觀惡意、侵權行為的種類、內(nèi)容、持續(xù)時間、影響范圍等因素，以及上海拍拍貸公司為制止侵權行為所支出費用中的合理部分，酌情確定的包括合理費用在內(nèi)的賠償金額306,000元，其考慮因素全面、客觀，所確定的賠償金額合理、適當，本院依法予以維持。本院對于廣州拍拍貸公司的相關上訴意見，不予采納。
　　綜上所述，上訴人廣州拍拍貸公司的上訴請求不能成立，應予駁回。一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。據(jù)此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：
　　駁回上訴，維持原判。
　　二審案件受理費人民幣5,890元，由上訴人廣州拍拍貸投資管理有限公司負擔。
　　本判決為終審判決。

審判員：吳盈喆

書記員：何??淵