上訴人（原審被告）：宋德某，男，漢族。
委托訴訟代理人：周志玉，湖北領(lǐng)新律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：倪濤，湖北領(lǐng)新律師事務(wù)所實習(xí)律師。
被上訴人（原審原告）：柯某某，男，漢族。
委托訴訟代理人：潘春雷，咸寧市咸安區(qū)馬橋法律服務(wù)所法律工作者。
被上訴人（原審第三人）：陳某某，男，漢族。
委托訴訟代理人：葛曉艷，湖北開成律師事務(wù)所律師。

上訴人宋德某因與被上訴人柯某某、陳某某合同糾紛一案，不服湖北省咸寧市咸安區(qū)人民法院（2015）鄂咸安民初字第00211號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。
宋德某上訴請求：撤銷一審判決，駁回柯某某的訴訟請求。事實和理由：一、一審判決認(rèn)定當(dāng)事人之間合伙關(guān)系成立，案由為合伙協(xié)議糾紛錯誤。2013年12月24日，宋德某、柯某某、陳某某三人訂立的《協(xié)議書》明確約定：宋德某不參與工程項目的經(jīng)營管理，不承擔(dān)工程風(fēng)險責(zé)任，該工程發(fā)生的糾紛與其無關(guān)。根據(jù)協(xié)議內(nèi)容來看，宋德某只是居間人，不是合伙人。且咸寧市偉光置業(yè)有限公司（以下簡稱偉光置業(yè)公司）與湖北順天建筑工程有限公司（以下簡稱順天工程公司）訂立的《建筑工程施工承包協(xié)議書》，宋德某并不是合同當(dāng)事人，充分印證了其與柯某某、陳某某之間不構(gòu)成合伙關(guān)系。二、一審判決對宋德某收到的偉光置業(yè)公司50萬元款項的用途認(rèn)定錯誤。1.2013年12月28日，偉光置業(yè)公司向宋德某出具的收據(jù)系該公司收到保證金時的收款收據(jù)，該收據(jù)上并未注明“退還保證金”，宋德某亦并未向偉光置業(yè)公司出具收到保證金的收據(jù)；2.宋德某收到的偉光置業(yè)公司的50萬元，確為該公司償還宋德某的借款。宋德某與該公司之間存在多筆的借貸關(guān)系，資金往來頻繁，該筆資金是在宋德某多次催討借款的情況下，由該公司償還的借款；3.本案中亦無任何證據(jù)證明偉光置業(yè)公司與宋德某就其收到的50萬元的款項用途達(dá)成合意；4.偉光置業(yè)公司事后對其出具的《告知函》進(jìn)行了糾正，明確表示因其他原因并未向宋德某退還50萬元保證金。三、一審判決認(rèn)定爭議標(biāo)的額為30萬元錯誤?？履衬程峤坏你y行轉(zhuǎn)賬憑證證明其支付的款項為29萬元，宋德某還另借給柯某某1.5萬元，故雙方爭議標(biāo)的額應(yīng)為27.5萬元。
二審經(jīng)審理查明，2013年12月24日，柯某某（甲方）、陳某某（乙方）、宋德某（丙方）為承接涉案工程，簽訂《協(xié)議書》，該協(xié)議第四條約定“丙方已前期打入50萬元保證金到偉光置業(yè)公司賬上，甲、乙、丙三方協(xié)商后由甲方在簽訂本協(xié)議時支付30萬元給丙方。即丙方實際打入的保證金為20萬元。甲方實際支付保證金30萬元”。2013年12月24日，柯某某通過銀行轉(zhuǎn)賬的方式向宋德某支付履約保證金290000元。2013年12月28日，柯某某、陳某某以順天工程公司（乙方）的名義與偉光置業(yè)公司（甲方）簽訂的《建筑工程施工承包協(xié)議書》第十一條約定“經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商一致同意，甲方收取乙方合同履約保證金壹佰萬元整，簽訂合同時支付保證金，否則本協(xié)議自動失效”。偉光置業(yè)公司于當(dāng)日向宋德某（宋德某代順天工程公司）開具了伍拾萬元的“合同履約保證金”的財務(wù)收款收據(jù)。2014年1月10日，偉光置業(yè)公司向順天工程公司發(fā)出《履約告知函》，告知其若在2014年1月13日未將履約保證金足額支付到位，雙方簽訂的《建筑工程施工承包協(xié)議書》存在是否生效的效力問題，同時，明確2013年12月28日宋德某同意將其于2013年12月20日匯入該公司伍拾萬元資金作為順天工程公司交納的履約保證金，偉光置業(yè)公司亦同意認(rèn)可。2014年4月15日，偉光置業(yè)公司向順天工程公司發(fā)出《告知函》，函告該公司確保在2014年4月16日前全面履行協(xié)議書約定的生效條款，否則雙方于2013年12月28日簽訂的協(xié)議書自2014年4月16日自動失效。2014年4月18日，偉光置業(yè)公司又向順天工程公司發(fā)出《告知函》，內(nèi)容為“我公司于2014年4月15日送達(dá)的告知函期限已過，貴公司沒能履行協(xié)議約定，我公司已于2014年4月18日將貴公司履約保證金伍拾萬元整退還給貴公司履約保證金代繳人宋德某先生。貴我雙方于2013年12月28日簽訂的協(xié)議書現(xiàn)已失效，請貴公司組織清算并在拾日內(nèi)退出現(xiàn)場留守人員。否則造成的一切損失由貴公司承擔(dān)”。2014年4月18日，偉光置業(yè)公司通過銀行向宋德某轉(zhuǎn)賬支付500000元。
同時查明，柯某某曾另向宋德某借款15000元。喻世忠系偉光置業(yè)公司股東，非法定代表人。
一審認(rèn)定的其他案件事實與二審查明的事實一致，本院繼續(xù)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，柯某某向宋德某提起訴訟是基于柯某某、陳某某以順天工程公司名義與偉光置業(yè)公司簽訂的《建筑工程施工承包協(xié)議書》未生效和履行，請求退還已交納的履約保證金29萬元?？履衬?、陳某某、宋德某三人并未以順天工程公司名義承包該涉案項目達(dá)成口頭或書面的合伙協(xié)議，故一審判決將本案定性為合伙協(xié)議糾紛不當(dāng)，本院予以糾正，確定本案案由為合同糾紛。
本案雙方當(dāng)事人爭議的焦點(diǎn)問題是：2014年4月18日，偉光置業(yè)公司通過銀行向宋德某轉(zhuǎn)賬支付的50萬元，是偉光置業(yè)公司退還的合同履約保證金還是向宋德某償還的借款，宋德某是否應(yīng)向柯某某退還29萬元保證金。
本院認(rèn)為，偉光置業(yè)公司退還宋德某50萬元系履約保證金。理由：1.《中華人民共和國合同法》第四十五條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效”，本案中，2013年12月28日柯某某、陳某某以順天工程公司的名義與偉光置業(yè)公司簽訂的《建筑工程施工承包協(xié)議書》是附條件生效的合同，即必須在偉光置業(yè)公司指定的期限內(nèi)繳足合同履約保證金100萬元合同方才生效。偉光置業(yè)公司經(jīng)多次向順天工程公司催繳均未能繳足的情況下，發(fā)函明確告知順天工程公司，該《建筑工程施工承包協(xié)議書》將自2014年4月16日自動失效。對此，順天工程公司（柯某某、陳某某）并未提出異議。故因該合同尚未生效，已繳納的部分履約保證金，應(yīng)由偉光置業(yè)公司履行退還之責(zé)。2.2014年4月18日偉光置業(yè)公司通過喻世忠的銀行賬號向宋德某轉(zhuǎn)賬支付50萬元，并于當(dāng)日又向順天工程公司發(fā)出《告知函》，告知其已于2014年4月18日將其履約保證金50萬元退還給代繳人宋德某。故可以認(rèn)定宋德某已收到50萬元應(yīng)為偉光置業(yè)公司退還的履約保證金。雖然偉光置業(yè)公司于訴訟中出具《情況說明》證明該筆50萬元是償還宋德某個人借款，但該份情況說明，違反了民法中禁反言的原則，即在民事活動中，禁止一方作出與其之前表述的事實或主張權(quán)利不一致的表示，尤其是另一方當(dāng)事人對其之前表示已給予信賴并依法行使權(quán)利，故對偉光置業(yè)公司出具的《情況說明》，本院不予采信，宋德某稱系退還其個人出借錢款的理由不能成立，本院不予支持，宋德某于本案中應(yīng)向柯某某退還29萬元保證金。因訴訟中柯某某認(rèn)可向宋德某曾借款1.5萬元的事實，現(xiàn)宋德某主張抵扣，本院予以支持。故宋德某還應(yīng)向柯某某退還保證金27.5萬元。
綜上，宋德某的上訴理由部分成立，本院支持其相應(yīng)部分；其他部分理由不能成立，本院不予支持。原審判決認(rèn)定數(shù)額有誤，本院予以糾正。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：

一、變更湖北省咸寧市咸安區(qū)人民法院（2015）鄂咸安民初字第00211號民事判決為：宋德某退還柯某某合同履約保證金275000元，并按中國人民銀行同期貸款利率計算利息自2014年4月18日起至還清之日止。上述款項限宋德某于本判決生效后十五日內(nèi)履行完畢。
二、駁回柯某某的其他訴訟請求。
一審案件受理費(fèi)按一審判決確認(rèn)負(fù)擔(dān)。二審案件受理費(fèi)5800元，由上訴人宋德某負(fù)擔(dān)5300元，由被上訴人柯某某負(fù)擔(dān)500元。
本判決為終審判決。

審判長　　何云澤 審判員　　孫　蘭 審判員　　陳繼高

書記員：章婷