原告：中國-比利時直接股權(quán)投資基金，住所地北京市西城區(qū)金融街XXX號國際企業(yè)大廈C座10層。
　　法定代表人：王洪貴，該公司董事長。
　　委托訴訟代理人：孫磊，上海市廣發(fā)律師事務(wù)所律師。
　　委托訴訟代理人：汪靖卓，上海市廣發(fā)律師事務(wù)所律師。
　　被告：溫桂某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，戶籍住址浙江省寧波市。
　　委托訴訟代理人：周建橋。
　　被告：如得控股集團(tuán)有限公司，住所地浙江省金華市。
　　法定代表人：周建橋。
　　被告：周建橋，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，戶籍住址浙江省金華市。
　　第三人：浙江萬象花卉股份有限公司，住所地浙江省金華市婺城區(qū)定業(yè)新村石門農(nóng)墾場內(nèi)。
　　法定代表人：溫桂某，該公司董事長。
　　委托訴訟代理人：周建橋，男。
　　原告中國-比利時直接股權(quán)投資基金與被告溫桂某、被告如得控股集團(tuán)有限公司(以下簡稱如得公司)、被告周建橋、第三人浙江萬象花卉股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛一案，本院于2019年8月13日立案后，依法適用普通程序，組成合議庭進(jìn)行審理。2019年9月26日，本院組織庭前證據(jù)交換，原告的委托訴訟代理人孫磊與汪靖卓、被告周建橋并作為被告溫桂某、被告如得公司及第三人的共同委托訴訟代理人到庭參加訴訟。2019年11月22日，本案公開開庭進(jìn)行了審理，原告的委托訴訟代理人孫磊、汪靖卓到庭參加訴訟，被告溫桂某、被告如得公司、被告周建橋、第三人經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由未到庭參加訴訟，本院依法缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告向本院提出訴訟請求：1.判令被告溫桂某、被告如得公司、被告周建橋共同向原告支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款39,304,109.59元；2.判令被告溫桂某、被告如得公司、被告周建橋共同向原告支付逾期付款違約金(以39,304,109.59元為基數(shù)，自2019年7月31日起按年10%標(biāo)準(zhǔn)計付至實際清償之日止)；3.判令被告溫桂某、被告如得公司、被告周建橋共同向原告支付律師費損失350,000元；4.判令被告溫桂某、被告如得公司、被告周建橋共同向原告支付擔(dān)保保函費35,694元；5.判令本案訴訟費、財產(chǎn)保全費由被告承擔(dān)。事實和理由：2016年5月9日，原告與三被告、案外人郭某1、葛某某簽訂《浙江萬象花卉股份有限公司增資協(xié)議》(以下簡稱《增資協(xié)議》)，約定原告以30,000,000元認(rèn)購本案第三人新增注冊資本5,357,143元，增資完成后，原告持有第三人9.07%的股權(quán)，同時約定，違約方應(yīng)賠償因其違約行為給該協(xié)議其他各方造成的包括律師費用及其他成本費用的損失。同日，原告與三被告簽訂《浙江萬象花卉股份有限公司增資補(bǔ)充協(xié)議》(以下簡稱《增資補(bǔ)充協(xié)議》)，約定若第三人合格發(fā)行上市或出售前三被告合計持有第三人的股權(quán)比例低于45%或以其他方式喪失對公司的控制權(quán)的，則原告有權(quán)選擇約定的計價方式要求三被告全部回購原告持有的第三人股權(quán)，若三被告逾期向原告支付任何款項的，應(yīng)自逾期之日起按每年10%的標(biāo)準(zhǔn)計付逾期違約金。上述協(xié)議簽訂后，原告于2016年5月17日按照約定支付了股權(quán)認(rèn)購款。2017年9月25日被告如得公司減持股份后，三被告合計持有第三人的股權(quán)比例已經(jīng)低于45%。故原告于2017年11月28日向三被告發(fā)出書面通知，要求三被告按照合同約定履行回購義務(wù)。2019年6月20日，被告溫桂某減持股份，導(dǎo)致三被告合計持有第三人的股權(quán)比例再次低于45%，且截至2018年12月31日第三人未達(dá)到相關(guān)法律有關(guān)首次公開發(fā)行股票的條件，也沒有就此向中國證監(jiān)會遞交申報材料并由證監(jiān)會正式受理，故原告于2019年7月1日再次向三被告發(fā)出要求回購的書面通知。經(jīng)原告核算，根據(jù)前述協(xié)議的約定，原告有權(quán)要求三被告按照39,304,109.59元的價格回購原告持有的第三人全部股權(quán)，即根據(jù)《增資補(bǔ)充協(xié)議》2.3.1(1)(a)條的計算公式，回購價格=投資方(股東)累計投資額×(1+n×10%)-目標(biāo)公司歷年累計向投資方(股東)實際支付的股息、紅利，其中n=增資完成日至回購價款付至投資方(股東)賬戶日之間的日歷天數(shù)÷365，本案中投資方投資額為30,000,000元，增資完成日為2016年5月26日，截止日期應(yīng)為原告向三被告發(fā)函之日即2019年7月1日，期間共計1,132天，則30,000,000元×(1+1,132天÷365天×10%)=39,304,109.59元，原告亦有權(quán)要求三被告按《增資補(bǔ)充協(xié)議》第2.5條和10.2條約定的起算日期即發(fā)函后30日的2019年7月31日及年利率10%標(biāo)準(zhǔn)支付逾期違約金，同時，原告還有權(quán)要求三被告承擔(dān)原告因訴訟及申請財產(chǎn)保全產(chǎn)生的律師費與擔(dān)保保函費用損失?，F(xiàn)原告為維護(hù)自身合法權(quán)益訴至法院，請求判如所請。
　　被告溫桂某、被告如得公司、被告周建橋及第三人共同辯稱：1.原告主體不適格，無權(quán)單獨起訴要求被告支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。原告起訴要求被告支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款意味著主張解除2016年5月9日簽訂的《增資協(xié)議》及《增資補(bǔ)充協(xié)議》，若投資方要求解除合同，應(yīng)由包括原告在內(nèi)的四個投資方共同提出，原告無權(quán)單獨提起訴訟；2.2016年5月9日簽訂的《增資補(bǔ)充協(xié)議》是包括原告在內(nèi)的投資方利用其資金優(yōu)勢地位，乘被告急需資金盤活第三人之機(jī)簽訂的顯示公平合同，原告不承擔(dān)經(jīng)營虧損只享受高額利潤，且當(dāng)?shù)谌瞬荒軐崿F(xiàn)目標(biāo)利潤時，原告不僅有權(quán)要求被告對其進(jìn)行高額經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，還有權(quán)要求被告高價回購其持有的第三人股份，該協(xié)議內(nèi)容違反我國《公司法》第三條、第八十一條的規(guī)定，屬無效合同，原告無權(quán)依據(jù)該協(xié)議要求被告回購第三人股權(quán)；3.原告不承擔(dān)第三人的經(jīng)營風(fēng)險，但通過認(rèn)購第三人新增的注冊資本收取保底收益，其本質(zhì)是向第三人出借資金，屬民間借貸，則原告無權(quán)行使股東權(quán)利，且收取的借貸利息即分紅不能超過國家規(guī)定的民間借貸利息上限；4.雖然《增資補(bǔ)充協(xié)議》第2.4.3條約定控股股東、實際控制人持有第三人股份比例低于45%時，出資人有權(quán)要求被告回購部分或全部股份，而被告目前持有的第三人股份比例為35.95%，但當(dāng)時被告出讓部分股權(quán)系經(jīng)原告同意，原告不能以此要求被告回購股權(quán)；2019年6月20日第三人需要支付銀行貸款利息但當(dāng)時公司賬戶余額不足，急需籌集6,000,000元資金應(yīng)急，被告為了公司及全體股東的利益，召集公司股東協(xié)商后，一致同意原告讓出部分股權(quán)，籌集資金用于支付銀行貸款利息，當(dāng)時原告派駐第三人處的代表在場，并未提出反對意見，原告現(xiàn)以此為由要求被告回購股份，違反了誠實信用原則，不應(yīng)得到法院支持；5.案涉合同簽訂后，第三人在實體經(jīng)濟(jì)不景氣的大環(huán)境下仍能實現(xiàn)承諾業(yè)績，且目前經(jīng)營勢頭良好，原告現(xiàn)在要求被告回購股份必然導(dǎo)致被告資金困難，影響第三人經(jīng)營，甚至可能導(dǎo)致第三人難以為繼，最終損害全體股東的利益；6.對于原告主張的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的計算方式、比率、基數(shù)、日期及違約金的計算方式均予認(rèn)可，但不同意支付律師費和擔(dān)保保函費。
　　原告針對三被告的答辯意見反駁稱：1.原告系要求履行合同并非要求解除合同，訴訟主體適格；2.被告未在法定除斥期間提出合同顯失公平主張撤銷或變更，原告不予認(rèn)可顯失公平；3.原、被告之間是股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系不是民間借貸關(guān)系，不適用借款規(guī)定；4.三被告合計持股比例低于45%是協(xié)議約定的無因性違約行為，與被告解釋的原因無關(guān)；5.被告的第5項答辯意見并非法律意見，原告不予回應(yīng)。
　　當(dāng)事人圍繞訴訟請求依法提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。對當(dāng)事人無異議的證據(jù)，本院予以確認(rèn)并在卷佐證。
　　綜合分析原、被告雙方的訴、辯意見及原、被告提供的證據(jù)，結(jié)合當(dāng)事人在庭審中的舉證與質(zhì)證意見，本院查明以下法律事實：
　　2016年5月9日，原告[作為甲方(一)]、案外人上海輝福投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)[作為甲方(四)]、案外人張某某[作為甲方(二)]、案外人郭2[作為甲方(三)]與被告溫桂某[作為乙方(一)]、被告如得公司[作為乙方(二)]、被告周建橋[作為乙方(五)]、案外人郭某1[作為乙方(三)]、案外人葛某某[作為乙方(四)]、第三人(作為丙方)簽訂《增資協(xié)議》，約定：“鑒于：1、甲方，系目標(biāo)公司的投資方，……乙方，系目標(biāo)公司現(xiàn)有股東，其中乙方(一)(二)，為目標(biāo)公司之控股股東，截至本協(xié)議簽署之日，直接持有公司88%的股份，乙方(一)、(五)溫桂某、周建橋夫婦系公司的實際控制人，就協(xié)議約定的義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；……4、目標(biāo)公司及現(xiàn)有股東一致同意根據(jù)本協(xié)議規(guī)定的條款及條件，將目標(biāo)公司的注冊資本從人民幣5,000萬元(以下幣種均為人民幣)增加至5,903.5714萬元，新增注冊資本903.5714萬元由投資方(股東)根據(jù)本協(xié)議規(guī)定的條款及條件全部認(rèn)購。……第二條本次增資……2.2認(rèn)購本次增資……中國-比利時直接股權(quán)投資基金以投資款3,000萬元認(rèn)購本次新增注冊資本中的535.7143萬元，即535.7143萬元計入目標(biāo)公司注冊資本，余額2,464.2857萬元計入目標(biāo)公司資本公積；2.3本次增資完成后，目標(biāo)公司的股份結(jié)構(gòu)如下：溫桂某持股2,000萬股，持股比例為33.88%；如得控股集團(tuán)有限公司持股2,400萬股，持股比例為40.65%；中國-比利時直接股權(quán)投資基金持股535.7143萬股，持股比例為9.07%……2.5放款日在本協(xié)議第三條規(guī)定的先決條件全部得到滿足或得到投資方(股東)的書面豁免之日起十個工作日內(nèi)，投資方(股東)向目標(biāo)公司指定賬戶支付投資款5,060萬元?！诰艞l違約責(zé)任9.1如任何一方違反本協(xié)議或任何其他交易文件，則違約方應(yīng)當(dāng)賠償因其違約行為而給本協(xié)議其他各方造成的損失(包括因該等違約行為而發(fā)生的相關(guān)費用和開支、利息、罰金和律師費用等)……第十二條法律適用及爭議解決……12.3……任何一方可將上述爭議提交予本協(xié)議簽約地有管轄權(quán)的人民法院通過訴訟解決?！?br/>　　同日，原告[作為甲方(一)]、案外人上海輝福投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)[作為甲方(四)]、案外人張某某[作為甲方(二)]、案外人郭2[作為甲方(三)]與被告溫桂某[作為乙方(一)]、被告如得公司[作為乙方(二)]、被告周建橋[作為乙方(五)]、案外人郭某1[作為乙方(三)]、案外人葛某某[作為乙方(四)]、第三人(作為丙方)簽訂《增資補(bǔ)充協(xié)議》，約定：“為了進(jìn)一步明確各方在目標(biāo)公司本次增資中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，各方同意簽署本協(xié)議，對《增資協(xié)議》作補(bǔ)充約定如下：第一條定義和釋義……目標(biāo)公司、公司指浙江萬象花卉股份有限公司；……增資完成日指目標(biāo)公司就本次增資所涉登記變更而自工商登記機(jī)關(guān)取得變更后的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》之日；……控股股東、實際控制人指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東，即溫桂某、如得控股集團(tuán)有限公司。實際控制人系指溫桂某、周建橋夫婦，實際控制人向投資方就協(xié)議約定的義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。……第二條股權(quán)回購2.1投資方(股東)認(rèn)購本次增資系基于包括但不限于以下的信賴及預(yù)期：(1)對控股股東、實際控制人所在本協(xié)議第3.3.1中做出的目標(biāo)公司業(yè)績承諾的信賴；(2)對目標(biāo)公司擬于2018年12月31日前完成合格發(fā)行上市?！?.3與合格發(fā)行上市有關(guān)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓2.3.1若公司出現(xiàn)下列情形之一時，則如投資方(股東)要求，控股股東、實際控制人應(yīng)回購?fù)顿Y方(股東)持有的目標(biāo)公司的部分或者全部股權(quán)；(1)截至2018年12月31日，目標(biāo)公司未達(dá)到相關(guān)法律有關(guān)首次公開發(fā)行股票的規(guī)定條件，(但若截至2018年12月31日，目標(biāo)公司合格發(fā)行上市、借殼上市、并購重組申報材料已被中國證券監(jiān)督管理委員會正式受理且正在審核過程之中，則本款約定的控股股東、實際控制人回購?fù)顿Y方(股東)持有的目標(biāo)公司股份的啟動時點可順延至目標(biāo)公司該次合格發(fā)行上市或借殼上市申請未獲中國證券監(jiān)督管理委員會審核通過之日或目標(biāo)公司撤回該次合格發(fā)行上市或借殼上市申報材料之日)；在以上情況下，回購價格的計算方式有以下兩種，投資方(股東)可以擇一適用：(a)回購價格=投資方(股東)累計投資額×(1+n×10%)-目標(biāo)公司歷年累計向投資方(股東)實際支付的股息、紅利，其中，n=增資完成日至回購價款付至投資方(股東)賬戶之日間的日歷天數(shù)÷365……2.4其他情形下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓若目標(biāo)公司遇到下列情形之一時，則如投資方(股東)要求，控股股東、實際控制人應(yīng)回購?fù)顿Y方(股東)持有的目標(biāo)公司的部分或全部股權(quán)：……2.4.3目標(biāo)公司合格發(fā)行上市或出售前，控股股東、實際控制人持有目標(biāo)公司的股權(quán)比例低于45%或以其他方式喪失對公司的控制權(quán)；……在以上情形下，回購股權(quán)價格的計算方式有以下兩種，投資方(股東)可以擇一適用：(1)回購價格=投資方(股東)累計投資額×(1+n×10%)-目標(biāo)公司歷年累計向投資方(股東)實際支付的股息、紅利，其中，n=增資完成日至回購價款付至投資方(股東)賬戶之日間的日歷天數(shù)÷365……2.5控股股東、實際控制人應(yīng)在投資方(股東)以書面形式提出回購要求后三十日內(nèi)就本協(xié)議第二條所述股權(quán)回購簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并支付相應(yīng)的股權(quán)回購價款，并在目標(biāo)公司股東會中投票同意該等股權(quán)回購，另促使其推薦的董事在目標(biāo)公司董事會中亦投票同意該等股權(quán)回購?！谑畻l其他約定10.2《增資協(xié)議》及本協(xié)議項下，凡涉及控股股東、實際控制人向投資方(股東)支付任何款項義務(wù)的，控股股東、實際控制人均有義務(wù)自行或者指定其他第三方按照《增資協(xié)議》及本協(xié)議約定的時間及時付款。如有任何逾期，則控股股東、實際控制人應(yīng)當(dāng)向投資方(股東)支付逾期利息，計算公式如下：逾期利息=應(yīng)當(dāng)支付的款項×10%×計息期間，其中，計息期間是指該等款項最遲支付日至實際支付日之間的日歷天數(shù)÷365……”。
　　2016年5月17日，原告向第三人支付30,000,000元。當(dāng)月27日，第三人的注冊資本在工商登記機(jī)關(guān)變更登記為59,035,714元。
　　2017年9月25日的《浙江萬象花卉股份有限公司章程修正案》載明：“根據(jù)2017年9月25日臨時股東大會決議，公司章程修改如下：1、修改《公司章程》第三章第十九條修改前：……增資和股份轉(zhuǎn)讓后，股東及其認(rèn)購股份數(shù)量、出資方式和出資時間如下：如得控股集團(tuán)有限公司認(rèn)購1,800萬股，出資時間為2016年2月26日，持股比例為24.55%；溫桂某認(rèn)購2,000萬股，出資時間為2016年2月26日，持股比例為27.28%；……中國-比利時直接股權(quán)投資基金認(rèn)購535.7143萬股，出資時間為2016年5月20日，持股比例為7.31%……2017年6月16日，如得控股集團(tuán)有限公司將其中的600萬股股份轉(zhuǎn)讓給上海中平國瑀并購股權(quán)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)。修改后：……增資和股份轉(zhuǎn)讓后，股東及其認(rèn)購股份數(shù)量、出資方式和出資時間如下：溫桂某認(rèn)購2,000萬股，出資時間為2016年2月26日，持股比例為27.28%；……中國-比利時直接股權(quán)投資基金認(rèn)購535.7143萬股，出資時間為2016年5月20日，持股比例為7.31%……周建橋認(rèn)購316.6666萬股，出資時間為2016年2月26日，持股比例為4.31%；……2017年9月5日，如得控股集團(tuán)有限公司將其所有的1,800萬股股份分別轉(zhuǎn)讓給周建橋316.6666萬股、金惠平166.6667萬股、徐建蘭150萬股、徐馬奶150萬股、趙永高150萬股、陳炳奎200萬股、范國強(qiáng)300萬股、章雅萍150萬股、楊偉明216.6667萬股?！?br/>　　2017年11月28日，海富產(chǎn)業(yè)投資基金管理有限公司向被告周建橋、被告溫桂某發(fā)函稱：“海富產(chǎn)業(yè)投資基金管理公司系中國-比利時直接股權(quán)投資基金(以下簡稱‘中比基金’)之基金資產(chǎn)受托管理人，現(xiàn)就中比基金及上海輝福投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)(以下簡稱‘上海輝?！?投資閣下實際控制之浙江萬象花卉股份有限公司(以下簡稱‘萬象花卉’)股份回購事宜鄭重致函如下：……根據(jù)《增資補(bǔ)充協(xié)議》之約定，閣下作為公司的控股股東及實際控制人，向投資方保證：若公司合格發(fā)行上市或出售前，控股股東、實際控制人持有公司的股權(quán)比例低于45%或以其他方式喪失對公司的控制權(quán)，則控股股東、實際控制人應(yīng)回購?fù)顿Y方的公司部分或全部股權(quán)。……2017年9月，公司在未經(jīng)投資人同意的情況下，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式將實際控制人持股比例降至45%以下，投資方現(xiàn)選擇根據(jù)《增資補(bǔ)充協(xié)議》之約定退出。請閣下信守承諾，遵守協(xié)議約定，履行協(xié)議義務(wù)?！堥w下收到本函后五個工作日內(nèi)復(fù)函本公司?！?br/>　　2018年6月28日的《浙江萬象花卉股份有限公司2017年年度股東大會決議》載明：“……經(jīng)大會審議，以記名投票表決方式通過了如下決議：……八、審議通過《關(guān)于申報延期的議案》議案內(nèi)容：基于公司原定申報報告期無法滿足證監(jiān)會的最新審核要求，公司擬將申報期由原定2016年、2017年、2018年、2019年第一季度變更為2017年、2018年、2019年、2020年第一季度。表決結(jié)果：贊成7,330.5714萬股，占出席會議有表決權(quán)股份總數(shù)的100%；反對0股；棄權(quán)0股。”
　　2019年6月18日的《浙江萬象花卉股份有限公司章程修正案》載明：“根據(jù)2019年6月18日臨時股東大會決議，公司章程修改如下：1、修改《公司章程》第三章第十九條修改前：……增資和股份轉(zhuǎn)讓后，股東及其認(rèn)購股份數(shù)量、出資方式和出資時間如下：溫桂某認(rèn)購3,088.6667萬股，出資時間為2016年2月26日，持股比例為42.14%；……中國-比利時直接股權(quán)投資基金認(rèn)購535.7143萬股，出資時間為2016年5月20日，持股比例為7.31%……周建橋認(rèn)購316.6666萬股，出資時間為2016年2月26日，持股比例為4.31%；……2017年12月25，以下6位股東：郭某1300萬股、金惠平166.6667萬股、徐建蘭150萬股、徐馬奶150萬股、趙永高150萬股、陳炳奎200萬股，同時將所持有的股份轉(zhuǎn)讓給溫桂某。2017年12月25日溫桂某將28萬股股份轉(zhuǎn)讓給劉宜達(dá)。修改后：……增資和股份轉(zhuǎn)讓后，股東及其認(rèn)購股份數(shù)量、出資方式和出資時間如下：溫桂某認(rèn)購2,322萬股，出資時間為2016年2月26日，持股比例為31.68%；……中國-比利時直接股權(quán)投資基金認(rèn)購535.7143萬股，出資時間為2016年5月20日，持股比例為7.31%……周建橋認(rèn)購316.6666萬股，出資時間為2016年2月26日，持股比例為4.31%；……2019年6月18日，溫桂某將766.6667萬股股份轉(zhuǎn)讓給以下3位股東：郭威成400萬股、金惠平166.6667萬股、徐馬奶200萬股?！?br/>　　2019年7月1日，原告向被告溫桂某、被告如得公司、被告周建橋發(fā)送《通知書》并抄送第三人，載明：“……截至2018年12月31日，萬象花卉仍未達(dá)到相關(guān)法律有關(guān)首次公開發(fā)行股票的條件；同時截止至本函發(fā)出之日，貴方持有的萬象花卉的股權(quán)比例低于45%。根據(jù)《增資補(bǔ)充協(xié)議》的約定，中比基金有權(quán)要求貴方按約定的回購價格回購其持有萬象花卉的全部股權(quán)。有鑒于此，中比基金特發(fā)本通知以向貴方鄭重告知：1、現(xiàn)中比基金決定行使《增資補(bǔ)充協(xié)議》第2.3.1條、第2.4.3條、第2.5條所約定的權(quán)利，要求貴方以《增資補(bǔ)充協(xié)議》第2.3.1條第(1)款第(a)項約定的回購價格，回購中比基金持有的萬象花卉的全部股權(quán)；2、限貴方于收到本通知書之日起30日內(nèi)與中比基金簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并向中比基金支付回購上述全部股權(quán)的回購價款計人民幣3,937萬元(該股權(quán)回購價款系按《增資補(bǔ)充協(xié)議》第2.3.1條第(1)款第(a)項約定的計算公式暫計至2019年7月1日)；……”嗣后，因被告溫桂某、被告如得公司、被告周建橋未按原告要求回購股權(quán)，致涉訟。
　　另查明，原告為本案訴訟與上海市廣發(fā)律師事務(wù)所簽訂了《聘請律師合同》，約定固定律師費為350,000元，分兩期支付，由原告分別于2019年8月27日支付200,000元，于2019年9月24日支付150,000元，上海市廣發(fā)律師事務(wù)所則于2019年8月19日向原告分別開具了兩張金額為100,000元的律師費增值稅專用發(fā)票，于2019年9月17日分別開具了金額為50,000元和100,000元的律師費增值稅專用發(fā)票。
　　再查明，原告在本案訴訟中申請財產(chǎn)保全，由天安財產(chǎn)保險股份有限公司上海分公司提供訴訟保全擔(dān)保，原告為此向天安財產(chǎn)保險股份有限公司上海分公司支付訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險保費35,694元。
　　本院認(rèn)為，根據(jù)原、被告的訴辯意見，雙方就本案的爭議焦點如下：
　　一、《增資協(xié)議》及《增資補(bǔ)充協(xié)議》的效力。首先，三被告主張前述兩份協(xié)議簽訂時存在顯示公平的情況，但根據(jù)我國《民法總則》第一百五十一條規(guī)定“一方利用對方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形，致使民事法律行為成立時顯失公平的，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷”及第一百五十二條規(guī)定“有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：(一)當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)、重大誤解的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起三個月內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；……”，三被告未在法律規(guī)定期間內(nèi)向人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)申請撤銷案涉協(xié)議，其撤銷權(quán)已消滅，不能以顯失公平為由申請撤銷案涉協(xié)議從而達(dá)到使兩份協(xié)議自始不發(fā)生效力的目的。其次，三被告以違反《公司法》第三條和第八十一條規(guī)定為由主張案涉協(xié)議無效，但《公司法》第三條系關(guān)于公司的法律地位、公司及股東對外承擔(dān)責(zé)任形式的規(guī)定，而第八十一條系關(guān)于股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明事項的規(guī)定，均與案涉兩份協(xié)議的內(nèi)容無關(guān)，被告該項抗辯意見屬于援引法律條文錯誤，本院不予采納。再者，案涉兩份協(xié)議也不存在我國《合同法》規(guī)定的無效情形，故原告與三被告及第三人之間簽訂的兩份案涉協(xié)議合法有效，各方均應(yīng)恪守。
　　二、原告的訴訟主體是否適格。原告訴請三被告支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款系基于協(xié)議中關(guān)于股權(quán)回購事項的約定，并非基于合同解除后產(chǎn)生的法律后果，且原告也未主張解除案涉兩份協(xié)議；原告作為簽署協(xié)議的一方當(dāng)事人，在協(xié)議未有約定必須多個投資方共同訴訟的情況下，原告自然有權(quán)單獨提起訴訟，故被告的此項抗辯意見缺乏依據(jù)，本院不予采納，原告是本案適格的訴訟主體。
　　三、原告基于案涉協(xié)議向第三人支付的款項性質(zhì)是否為借款。借貸法律關(guān)系的要件之一為當(dāng)事人之間存在借貸合意，現(xiàn)三被告未提供相關(guān)證據(jù)證明原告與第三人曾就借款一節(jié)達(dá)成合意，案涉協(xié)議中也未見任何借貸事項表述，且第三人在原告按約支付協(xié)議項下資金后辦理了注冊資本變更登記手續(xù)，還在公司章程中載明了原告的股東身份，原告亦作為股東參加了第三人的股東大會并行使股東權(quán)利，由此可見，原告、被告與第三人均在按照案涉協(xié)議約定內(nèi)容履行各自義務(wù)，在此過程中均未提出案涉增資實為借貸的意見。因此，本院不予采納三被告此節(jié)抗辯意見，原告基于案涉協(xié)議向第三人支付的款項系用于認(rèn)購第三人的新增注冊資本，而非出借給第三人的借款。
　　四、協(xié)議約定的股權(quán)回購條件是否已成就。根據(jù)本院查明事實，協(xié)議約定了若干股權(quán)回購條件，原告主張有兩項已成就。其一為第三人未能于2018年12月31日前達(dá)到相關(guān)法律有關(guān)首次公開發(fā)行股票的規(guī)定條件，但本院注意到，在第三人召開的2017年年度股東大會上，包括原告在內(nèi)的全體股東均贊成通過了《關(guān)于申報延期的議案》，將第三人上市的申報期變更為2017年、2018年、2019年、2020年第一季度，現(xiàn)未有證據(jù)表明原告曾在股東大會時提出過保留要求被告回購股權(quán)的權(quán)利，亦未有證據(jù)表明原告曾在股東大會后向三被告提出過回購股權(quán)，換言之，原告系同意將《增資補(bǔ)充協(xié)議》第2.3.1條約定的截止日期自2018年12月31日順延至2020年第一季度之后?，F(xiàn)該時間節(jié)點尚未屆期，原告也無證據(jù)證明第三人屆時無法達(dá)到相關(guān)法律有關(guān)首次公開發(fā)行股票的規(guī)定條件或其合格發(fā)行上市、借殼上市、并購重組申報材料無法被證監(jiān)會正式受理并審核，故本院認(rèn)定《增資補(bǔ)充協(xié)議》第2.3.1約定的股權(quán)回購條件尚未成就，對原告提出的此項回購理由不予采納。其二，2016年5月9日案涉兩份協(xié)議簽訂時，三被告作為第三人的控股股東、實際控制人合計持股比例高于45%，至2017年9月25日時三被告合計持股比例低于45%，其后，雖然因被告溫桂某持股比例增加，三被告合計持股比例又曾高于45%，但截至2019年6月18日，三被告合計持股比例再次低于45%。盡管三被告辯稱前述股權(quán)變動均經(jīng)由原告同意，但一來就此并無明確依據(jù)，二來《增資補(bǔ)充協(xié)議》并未就該45%合計持股比例設(shè)定其他前提或例外，故本院對被告該抗辯意見不予采納，三被告合計持股比例一旦低于45%，《增資補(bǔ)充協(xié)議》第2.4.3約定的股權(quán)回購條件即已成就，原告據(jù)此提出股權(quán)回購，符合約定，三被告對此拒不履行，已構(gòu)成違約，原告訴請主張三被告支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款及逾期付款違約金，于法有據(jù)，又因三被告對于原告主張的39,304,109.59元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的計算方式、比例、基數(shù)、期間以及逾期違約金的計算方式均予認(rèn)可，故本院對原告的第一、二項訴請予以支持。此外，既然三被告應(yīng)按約履行回購義務(wù)，則作為履行對價，原告理應(yīng)在三被告完全履行付款義務(wù)的情況下，配合第三人將其所持全部股權(quán)登記于三被告名下。
　　至于原告主張的律師費350,000元，《增資協(xié)議》第九條對此進(jìn)行了明確約定，原告該項訴請于法有據(jù)，本院予以支持。此外，關(guān)于原告主張的財產(chǎn)保全擔(dān)保保函費，鑒于財產(chǎn)保全并非當(dāng)事人在催討債務(wù)及參加民事訴訟時的必需程序，系基于當(dāng)事人自主選擇進(jìn)行，且提供財產(chǎn)保全擔(dān)保的方式多樣，花費各有不同，向保險公司購買財產(chǎn)保全責(zé)任保險并非唯一途徑，加之《增資協(xié)議》第九條并未列明保全擔(dān)保費用，故原告該項費用主張，已超三被告訂立合同時可預(yù)見或應(yīng)當(dāng)預(yù)見的因違約可能造成的損失范圍，于法無據(jù)，本院不予支持。
　　依照《中華人民共和國民法總則》第一百五十一條、第一百五十二條第一款第(一)項、《中華人民共和國合同法》第五十二條、第六十條第一款、第一百零七條、《中華人民共和國公司法》第三條、第八十一條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條之規(guī)定，判決如下：
　　一、被告溫桂某、被告如得控股集團(tuán)有限公司、被告周建橋應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)共同向原告中國-比利時直接股權(quán)投資基金支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款39,304,109.59元；
　　二、被告溫桂某、被告如得控股集團(tuán)有限公司、被告周建橋應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)共同向原告中國-比利時直接股權(quán)投資基金支付逾期付款違約金(以39,304,109.59元為基數(shù)，自2019年7月31日起按年利率10%標(biāo)準(zhǔn)計付至實際清償之日止)；
　　三、被告溫桂某、被告如得控股集團(tuán)有限公司、被告周建橋應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)共同向原告中國-比利時直接股權(quán)投資基金支付其為本案訴訟產(chǎn)生的律師費350,000元；
　　四、原告中國-比利時直接股權(quán)投資基金于被告溫桂某、被告如得控股集團(tuán)有限公司、被告周建橋履行完畢上述第一、二項義務(wù)后的三十日內(nèi)配合第三人浙江萬象花卉股份有限公司及被告溫桂某、被告如得控股集團(tuán)有限公司、被告周建橋辦理其所持全部公司股份的工商變更登記手續(xù)；
　　五、駁回原告中國-比利時直接股權(quán)投資基金的其余訴訟請求。
　　被告溫桂某、被告如得控股集團(tuán)有限公司、被告周建橋如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　案件受理費收取為238,499元(原告中國-比利時直接股權(quán)投資基金已預(yù)繳)，由被告溫桂某、被告如得控股集團(tuán)有限公司、被告周建橋負(fù)擔(dān)237,806.65元并于本判決生效之日起十日內(nèi)支付，余款692.35元由原告中國-比利時直接股權(quán)投資基金負(fù)擔(dān)元；財產(chǎn)保全費5,000元(原告已預(yù)繳)，由被告溫桂某、被告如得控股集團(tuán)有限公司、被告周建橋負(fù)擔(dān)并于本判決生效之日起十日內(nèi)支付。
　　如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第二中級人民法院。

審判員：曹??旦

書記員：陳慰蘋