上訴人（原審被告、原告）：大連眾鑫勞務(wù)有限公司。住所地：遼寧省大連市西崗區(qū)。
法定代表人：賴友順，該公司總經(jīng)理。
委托代理人：薛冬梅，河北德圣律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告、被告）：耿某某，男，xxxx年xx月xx日出生，滿族，無業(yè)，現(xiàn)住秦皇島市撫寧縣。
委托代理人：傅界勇，河北秦海律師事務(wù)所律師。
原審被告：華潤雪花啤酒（秦皇島）有限公司。住所地：秦皇島市海港區(qū)。
法定代表人：王群，該公司董事長。
委托代理人：孟欣，該公司法律顧問。
委托代理人：張蕾，該公司法律顧問。

上訴人大連眾鑫勞務(wù)有限公司因勞動爭議糾紛一案，不服海港區(qū)人民法院（2012）海民初字第4138、4445號民事判決，向本院提出上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審法院審理查明：被告華潤雪花啤酒（秦皇島）有限公司（發(fā)包方）與被告（原告）大連眾鑫勞務(wù)有限公司（承包方）簽訂了業(yè)務(wù)承包合同，約定被告華潤雪花啤酒（秦皇島）有限公司裝卸業(yè)務(wù)由被告（原告）大連眾鑫勞務(wù)有限公司承包，被告（原告）大連眾鑫勞務(wù)有限公司實際完成的工作量，以雙方簽字確認的業(yè)務(wù)承包任務(wù)單記錄為準，被告華潤雪花啤酒（秦皇島）有限公司每月以雙方簽字確認的業(yè)務(wù)承包任務(wù)單記錄核算的金額結(jié)算上一個月的承包費。2007年1月6日原告（被告）耿某某受被告（原告）大連眾鑫勞務(wù)有限公司招用，到被告華潤雪花啤酒（秦皇島）有限公司處從事裝卸工作，月工資以班組實際完成的工作量計件按照出勤情況出勤人數(shù)均分。2009年1月1日，原告（被告）耿某某與被告（原告）大連眾鑫勞務(wù)有限公司簽訂書面勞動合同一份，約定：“勞動合同期限自2009年1月1日至2009年12月30日，根據(jù)被告（原告）大連眾鑫勞務(wù)有限公司的業(yè)務(wù)需要，原告（被告）耿某某同意從事裝卸工作，工作地點為華潤雪花啤酒（秦皇島）有限公司，工資計件形式，每件0.055元?！北桓妫ㄔ妫┐筮B眾鑫勞務(wù)有限公司未依法為原告（被告）耿某某繳納社會保險。2012年7月23日，原告（被告）耿某某向秦皇島市勞動人事爭議調(diào)解仲裁委員會申請勞動仲裁，要求：1、申請人（耿某某）與被申請人（大連眾鑫勞務(wù)有限公司）解除勞動關(guān)系；2、被申請人支付解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金20335元；3、被申請人支付加班工資9194元；4、被申請人支付申請人2011年12月至今的生活費7040元；5、被申請人與申請人未簽訂勞動合同需支付雙倍工資32777元。2012年10月11日，秦皇島市勞動人事爭議調(diào)解仲裁委員會作出秦勞仲案字（2012）第423號仲裁裁決書，裁決：一、被申請人自收到本裁決書之日起15日內(nèi)支付申請人以下費用：1、未簽訂書面勞動合同的雙倍工資32777元；2、支付放假生活費7040元；3、解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金11712元；4、支付2011年加班工資9194元；二、對申請人的其他仲裁請求不予支持。耿某某與大連眾鑫勞務(wù)有限公司均不服裁決，分別提起訴訟。耿某某請求依法判決：一、原告與被告解除勞動關(guān)系，由被告支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金20335元；二、被告支付原告因未簽訂勞動合同而需支付的雙倍工資32777元；三、被告支付原告2011年度加班工資9194元；四、被告支付原告2011年12月至今的生活費7040元；五、華潤啤酒（秦皇島）有限公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。大連眾鑫勞務(wù)有限公司請求依法判決大連眾鑫勞務(wù)有限公司不承擔(dān)任何責(zé)任。
原審法院認為：一、關(guān)于耿某某在大連眾鑫勞務(wù)有限公司的工作年限問題。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條規(guī)定，有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)拒不提供，如果對方當(dāng)事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。本案中，耿某某與大連眾鑫勞務(wù)有限公司簽訂的2009年度書面勞動合同約定耿某某的工資形式為計件工資，耿某某的計件工資是由其完成的工作量來計算的，大連眾鑫勞務(wù)有限公司作為耿某某工資的發(fā)放人，應(yīng)當(dāng)掌握耿某某每月完成工作量的記錄，據(jù)此可以判斷耿某某實際工作年限。而大連眾鑫勞務(wù)有限公司作為持有工作記錄的持有人而未提交，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的后果。因此，采信耿某某的主張，認定耿某某自2007年1月6日開始到大連眾鑫勞務(wù)有限公司工作至2011年11月30日。二、耿某某的仲裁請求是否超過了仲裁時效問題。《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條規(guī)定，勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算。《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（二）第一條第一款第（二）項規(guī)定，因解除或者終止勞動關(guān)系產(chǎn)生的爭議，用人單位不能證明勞動者收到解除或者終止勞動關(guān)系書面通知的，勞動者主張權(quán)利之日為勞動爭議發(fā)生之日。本案系雙方因解除勞動關(guān)系而產(chǎn)生了爭議，大連眾鑫勞務(wù)有限公司無證據(jù)證明耿某某收到解除或者終止勞動關(guān)系書面通知，而耿某某以大連眾鑫勞務(wù)有限公司未依法繳納社會保險而提出離職，因此，以耿某某主張權(quán)利之日（勞動仲裁申請之日）作為因解除勞動關(guān)系引發(fā)爭議的仲裁時效起始之日，耿某某于2012年7月申請勞動仲裁，耿某某的仲裁請求未超過上述規(guī)定的一年仲裁時效。三、大連眾鑫勞務(wù)有限公司是否應(yīng)向耿某某支付解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金及計算標準問題。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條第一款第（三）項、第四十六條第一款第（一）項的規(guī)定，用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者可以解除勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金。本案中，大連眾鑫勞務(wù)有限公司未依法為耿某某向社保部門繳納社會保險費，大連眾鑫勞務(wù)有限公司應(yīng)當(dāng)向耿某某支付解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金。關(guān)于應(yīng)當(dāng)支付的數(shù)額，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十七條的規(guī)定，經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。月工資是指解除勞動合同前12個月的平均工資?！吨腥A人民共和國勞動合同法實施條例》第二十七條規(guī)定，勞動合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償?shù)脑鹿べY按照勞動者應(yīng)得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準的，按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準計算。大連眾鑫勞務(wù)有限公司未提交耿某某的工資表，應(yīng)承擔(dān)不利后果，采信耿某某提交的工資記錄表。因此，大連眾鑫勞務(wù)有限公司應(yīng)當(dāng)向耿某某支付解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金數(shù)額為：（2011年11月2389元＋10月3193元＋9月4152元＋8月6319元＋7月5426元＋6月6038元＋5月6610元＋4月4379元＋3月2613元＋2月1571元＋1月2382元＋2010年12月1709元］／12個月×5個月（2007年1月6日至2011年11月30日）＝19492元。四、大連眾鑫勞務(wù)有限公司是否應(yīng)向耿某某支付未簽訂勞動合同的雙倍工資問題。《中華人民共和國勞動法》第八十二條規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。本案中大連眾鑫勞務(wù)有限公司未與耿某某續(xù)簽書面勞動合同事實存在，因此，大連眾鑫勞務(wù)有限公司應(yīng)當(dāng)向耿某某支付未訂立書面勞動合同的二倍工資。關(guān)于應(yīng)當(dāng)支付的數(shù)額，依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第七條的規(guī)定，用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法的第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資。因此，大連眾鑫勞務(wù)有限公司應(yīng)當(dāng)向耿某某支付未訂立書面勞動合同二倍工資的另一倍數(shù)額為2010年2月工資1568元，3月工資2306元，4月工資3056元，5月工資3807元，6月工資3920元，7月工資4667元，8月工資4387元，9月工資3152元，10月工資2431元，11月工資1907元，12月工資1709元，合計32910元。耿某某主張按32777元支付，予以認定。五、大連眾鑫勞務(wù)有限公司是否應(yīng)支付耿某某加班工資問題。根據(jù)《勞動部關(guān)于中華人民共和國勞動法若干條文的說明》第四十四條的規(guī)定，實行計件工資用人單位的工資，指的是勞動者在加班加點的工作時間內(nèi)應(yīng)得的計件工資。本案中，耿某某實行的是計件工資，其應(yīng)得工資應(yīng)當(dāng)包括加班加點的工資。耿某某主張的休息日加班工資，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（三）第九條的規(guī)定，耿某某應(yīng)當(dāng)提交存在休息日加班事實的證據(jù)，耿某某提交的證據(jù)不足以證明其休息日必然存在加班的事實，因此，耿某某該項主張證據(jù)不足，不予支持。六、大連眾鑫勞務(wù)有限公司是否應(yīng)支付生活費及數(shù)額問題。根據(jù)《河北省工資支付規(guī)定》第二十八條規(guī)定，非因勞動者本人原因造成勞動者停工一個月以上的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付生活費。本案中，如上認定耿某某的工作年限為2007年1月6日至2011年11月30日，此期間耿某某無停工放假，耿某某在2011年11月30日之后并未實際工作，因此對耿某某主張2011年12月至今的生活費的請求不予支持。七、華潤雪花啤酒（秦皇島）有限公司是否應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任問題。華潤雪花啤酒（秦皇島）有限公司將其啤酒裝卸勞務(wù)承包給大連眾鑫勞務(wù)有限公司，雙方簽訂的是勞務(wù)承包合同，我國法律并無禁止勞務(wù)承包的規(guī)定，因此，耿某某主張華潤雪花啤酒（秦皇島）有限公司與大連眾鑫勞務(wù)有限公司之間屬于勞務(wù)派遣關(guān)系，缺乏理據(jù)，耿某某根據(jù)勞務(wù)派遣關(guān)系要求被告華潤雪花啤酒（秦皇島）有限公司承擔(dān)連帶責(zé)任的請求不予支持。原審法院判決：一、大連眾鑫勞務(wù)有限公司向耿某某支付解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金19492元；二、大連眾鑫勞務(wù)有限公司向耿某某支付未訂立書面勞動合同二倍工資的另一倍工資32777元；三、駁回耿某某的其他訴訟請求；四、駁回大連眾鑫勞務(wù)有限公司的訴訟請求。上列一、二項于本判決生效后十日內(nèi)履行完畢。
二審審理查明的事實與原審審理查明的事實相同。

本院認為：雙方當(dāng)事人對于被上訴人耿某某在上訴人大連眾鑫勞務(wù)有限公司處工作過這一事實沒有爭議?，F(xiàn)在爭議的是被上訴人工作的起始時間及訴訟請求是否超過仲裁時效、是否應(yīng)該支付經(jīng)濟補償金和未簽訂合同的二倍工資等。上訴人大連眾鑫勞務(wù)有限公司只承認與被上訴人耿某某在2009年存在勞動關(guān)系，但結(jié)合本案的相關(guān)證據(jù)，可以認定耿某某自2007年1月6日開始到大連眾鑫勞務(wù)有限公司工作至2011年11月30日。上訴人主張2009年以后將裝卸啤酒業(yè)務(wù)發(fā)包給了孫繼才，但未提供發(fā)包及如何發(fā)包的相關(guān)證據(jù)，且承包經(jīng)營的企業(yè)，在所有權(quán)并沒有發(fā)生改變，法人名稱未變，在與職工訂立勞動合同時，該企業(yè)仍為用人單位一方，故上訴人主張與被上訴人只在2009年存在一年勞動關(guān)系不能成立。大連眾鑫勞務(wù)有限公司也無證據(jù)證明耿某某收到解除或者終止勞動關(guān)系書面通知，而耿某某以大連眾鑫勞務(wù)有限公司未依法繳納社會保險而提出離職，于2012年7月申請勞動仲裁，其仲裁請求未超過一年仲裁時效。大連眾鑫勞務(wù)有限公司應(yīng)當(dāng)向耿某某支付解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金。上訴人大連眾鑫勞務(wù)有限公司未與耿某某簽訂勞動合同，應(yīng)當(dāng)向耿某某支付未訂立書面勞動合同的二倍工資。綜上，上訴人的理由均不能成立。原審法院判決認定事實清楚，適用法律正確。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項、第一百七十五條之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
兩案二審案件受理費各10元，共20元均由上訴人大連眾鑫勞務(wù)有限公司負擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長　　鮑成新 審判員　　汪向榮 審判員　　桑華民

書記員：李楠