上訴人(原審原告):大慶市慶客隆連鎖商貿(mào)有限公司大同分公司,住所地黑龍江省大慶市大同區(qū)同陽路212號。負(fù)責(zé)人:王狀一,該公司經(jīng)理。委托訴訟代理人:郭伯福,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,大慶市慶客隆連鎖商貿(mào)有限公司大同分公司法務(wù)經(jīng)理,住黑龍江省大慶市薩爾圖區(qū)。委托訴訟代理人:張偉,黑龍江四維律師事務(wù)所律師。被上訴人(原審被告):于某某,女,xxxx年xx月xx日出生,漢族,無職業(yè),現(xiàn)住黑龍江省大慶市大同區(qū)。
慶客隆大同分公司上訴請求:一、要求依法撤銷大慶市大同區(qū)人民法院(2017)黑0606民初764號民事判決。二、要求依法改判駁回于某某的訴訟請求。事實(shí)和理由:對于雙方都無異議的《勞動合同書》一審法院已經(jīng)給予確認(rèn),在該合同中明確約定如員工無故曠工3日,按自動離職處理,在于某某無故曠工滿15日后,慶客隆大同分公司才通過正常程序?qū)ζ渥鞒龀幚?,可以清晰的確認(rèn)雙方間的勞動合同系因于某某嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律及合同約定的解除條件成就而解除,但一審法院在認(rèn)定雙方有此約定以及于某某存在無故曠工的情形下,卻以離職不屬于法定解除勞動合同情形也不屬于約定解除合同情形,即離職的約定不代表解除勞動合同約定這樣毫無根據(jù)的理由認(rèn)定勞動合同解除條件沒有成就。另外,合同中明確約定因工作需要,慶客隆大同分公司可以隨時(shí)對于某某的工作崗位進(jìn)行調(diào)動,即慶客隆大同分公司可以按照自己的需要對于某某的崗位進(jìn)行調(diào)整,雙方并沒有對調(diào)崗前提條件作出特別約定,并且通過于某某自己所舉的人事變更通知單,也可確認(rèn)慶客隆大同分公司已經(jīng)通知其調(diào)崗,但于某某拒不到崗才構(gòu)成曠工,而一審法院卻以慶客隆大同分公司沒有舉出對于某某調(diào)崗的充分合理證據(jù)為由認(rèn)定調(diào)崗沒有成立。一審法院曲解“離職’的解釋并強(qiáng)加給慶客隆大同分公司本無需證明的調(diào)崗原因的舉證責(zé)任,來認(rèn)定勞動合同解除條件沒有成就,慶客隆大同分公司非法違約解除,無論是依據(jù)還是理由顯然都不能成立,據(jù)此認(rèn)定勞動合同是慶客隆大同分公司違法解除,并判定慶客隆大同分公司雙倍承擔(dān)違法解除勞動合同補(bǔ)償金顯然不當(dāng)。對于存在加班事實(shí)于某某負(fù)有舉證義務(wù),于某某所舉的電腦截圖形式的打卡記錄雖然加蓋了慶客隆大同分公司單位印章,但于某某也自認(rèn)當(dāng)時(shí)印章由其保管,其完全有條件在自己形成的材料上來加蓋印章,慶客隆大同分公司也舉出了相關(guān)證據(jù),證明于某某自行加蓋的公章,該證據(jù)的真實(shí)性不能得到確認(rèn),并且慶客隆大同分公司不但舉出了同樣形式的反駁證據(jù)還舉出了電腦輸出的打卡記錄,足以證明于某某所舉證據(jù)與慶客隆大同分公司所保管的打卡記錄不符,原始的信息載體存于慶客隆大同分公司電腦中,慶客隆大同分公司提交的書面材料,就是原始資料輸出是原始資料的書面表現(xiàn)形式,但一審法院卻以慶客隆大同分公司未提交原始資料核實(shí)為由,單方采信了于某某所舉的證據(jù),否定了慶客隆大同分公司的證據(jù),進(jìn)而認(rèn)定于某某所提交證據(jù),支持了于某某的加班費(fèi)主張,在舉證責(zé)任分配和采信理由上,明顯存在偏頗。綜上,在正確采信證據(jù)的情形下,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定于某某在慶客隆大同分公司處工作期間不存在加班事實(shí),且勞動合同系因于某某單方曠工離職解除,并非慶客隆大同分公司單方違法解除,于某某要求給付加班費(fèi),違法解除合同賠償金缺乏事實(shí)和法律依據(jù),一審法院采信證據(jù)不當(dāng),認(rèn)定事實(shí)錯誤,導(dǎo)致錯誤判決,請二審法院在查明事實(shí)的基礎(chǔ)上,依法改判駁回被上訴人的訴訟請求。于某某辯稱,本案與(2017)黑0606民初764號為同一個勞動爭議,請求法院依法處理。慶客隆大同分公司向一審法院起訴請求:1.要求依法判決慶客隆大同分公司不支付于某某加班費(fèi)48,567.24元;2.要求依法判決慶客隆大同分公司不支付于某某解除勞動合同賠償金40,500元;3.要求依法判決慶客隆大同分公司不支付加付賠償金25,783.62元。以上合計(jì)114,850.86元。一審法院認(rèn)定事實(shí):2009年8月26日,慶客隆大同分公司與于某某雙方簽訂勞動合同,約定服務(wù)期為2009年8月26日至2014年8月25日,慶客隆大同分公司于每月15日發(fā)放工資。2014年8月25日,慶客隆大同分公司與于某某雙方簽訂了勞動合同續(xù)訂書,服務(wù)期限至2017年8月24日。2016年9月2日,慶客隆大同分公司與于某某因調(diào)整工作崗位未達(dá)成一致意見,產(chǎn)生分歧。2016年9月8日,于某某因無法正常打考勤卡,未按規(guī)定時(shí)間上班。2016年12月19日,于某某向大慶市大同區(qū)人力資源和社會保障局舉報(bào)慶客隆大同分公司有違法行為,大慶市大同區(qū)人力資源和社會保障局于2017年3月13日向慶客隆大同分公司送達(dá)了勞動保障監(jiān)察限期整改指令書。整改內(nèi)容為:“1.與于某某簽訂解除勞動合同;2.補(bǔ)發(fā)于某某2016年8月至現(xiàn)在的工資;3.向于某某支付解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金;4.補(bǔ)簽于某某與你單位2014年8月26日至現(xiàn)在的勞動合同,并支付這段期間的2倍工資;5.調(diào)整為職工已繳納社會保險(xiǎn)的基數(shù)?!睉c客隆大同分公司于2017年3月31日向大慶市大同區(qū)人力資源和社會保障局回復(fù)內(nèi)容為:“回復(fù)問題1:我公司并未主動與于某某解除勞動合同”;回復(fù)問題2:于某某2016年8月1日至今未在我公司工作,因此不存在補(bǔ)發(fā)工資事宜;回復(fù)問題3:于某某自動離職;回復(fù)問題4:我公司與于某某簽訂合同截止至2017年8月24日見復(fù)印版;回復(fù)問題5:社會保險(xiǎn)我公司已給予繳納。”于某某于2017年4月21日向大慶市大同區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁,仲裁結(jié)果為:“1.被申請人支付申請人2010年1月至2016年9月公休日的加班費(fèi)、法定假日加班費(fèi)以及2014年和2015年帶薪年休假加班費(fèi)共計(jì)48,567.24元;2.被申請人向申請人支付違法解除勞動合同賠償金40,500元;3.被申請人支付申請人2016年8月--9月工資3000元;4、被申請人支付因施欠申請人工資加班費(fèi)所產(chǎn)生的加付賠償金25,783.62元?!?010年于某某應(yīng)休公休日104天,已休59.5天,未休44.5天,應(yīng)休法定假日11天,已休1天,未休10天;2011年于某某公休日應(yīng)休104天,已休63天,未休41天,應(yīng)休法定假日11天,已休2天,未休9天;2012年于某某公休日應(yīng)休104天,已休58.5天,未休45.5天,應(yīng)休法定假日11天,已休2天,未休9天;2013年于某某公休日應(yīng)休104天,已休62.5天,未休41.5天,應(yīng)休法定假日11天,已休2天,未休9天;2014年于某某公休日應(yīng)休104天,已休64.5天,未休39.5天,應(yīng)休法定假日11天,已休1天,未休10天;2015年于某某公休日應(yīng)休104天,已休70天,未休34天,應(yīng)休法定假日11天,已休2天,未休9天;2016年5月1日前公休日應(yīng)休36天,已休23天,未休13天,應(yīng)休法定假日6天,已休2天,未休4天。于某某未向法院提交2016年5月2日至2016年9月2日已加班的相關(guān)證據(jù),于某某該時(shí)期的考勤信息在慶客隆大同分公司考勤系統(tǒng)中,該時(shí)期的考勤信息應(yīng)由慶客隆大同分公司提供,但慶客隆大同分公司向法院提交的考勤與法院已認(rèn)定于某某提交的考勤表不符,故慶客隆大同分公司應(yīng)擔(dān)不利的后果,于某某在該時(shí)期存在加班情況,加班天數(shù)按于某某主張即每周加班一天,端午節(jié)加班,予以支持,故2016年5月2日至2016年9月7日于某某公休日應(yīng)休36天,已休18天,未休18天,應(yīng)休法定假日1天,未休1天。2010年1月1日至2016年9月7日于某某共計(jì)加班329天,其中公休日加班277天,法定假日加班52天。2001年至2016年12月19日,于某某工作年限為118個月24天,應(yīng)休息49天。慶客隆大同分公司未向于某某支付2016年8月16日至2016年12月18日工資。一審法院認(rèn)為,勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。于某某與慶客隆大同分公司雙方已簽訂勞動合同,并已實(shí)際履行,該合同有效成立。慶客隆大同分公司與于某某雙方應(yīng)按照勞動合同約定適用標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)工作制履行合同,2010年1月1日至2016年9月7日于某某共計(jì)加班329天,其中公休日加班277天,法定假日加班52天。于某某2001年至2016年12月19日工作年限為118個月24天,應(yīng)休息49天,未休息49天,于某某在公休日、法定假日及年休假加班,慶客隆大同分公司應(yīng)向于某某支付加班費(fèi),故對慶客隆大同分公司主張不支付于某某加班費(fèi)48,567.24元的請求,不予以支持。解除勞動合同可以是雙方約定解除也可以是法定解除,本案慶客隆大同分公司與于某某雙方?jīng)]有約定解除勞動關(guān)系,慶客隆大同分公司也未向法院提交其合法解除勞動關(guān)系的相關(guān)證據(jù),應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果,慶客隆大同分公司應(yīng)向于某某支付非法解除勞動關(guān)系的賠償金,故慶客隆大同分公司主張不支付于某某違法解除勞動合同賠償金40,500元的請求,不予支持。慶客隆大同分公司未向法院提交于某某已接到解除或者終止勞動關(guān)系書面通知的相關(guān)證據(jù),應(yīng)按照于某某主張權(quán)利之日為勞動爭議發(fā)生之日,于某某于2016年12月19日向大慶市大同區(qū)人力資源和社會保障局進(jìn)行舉報(bào),大慶市大同區(qū)人力資源和社會保障局已受理于某某的舉報(bào),故2016年12月19日為勞動爭議發(fā)生之日。2017年3月13日大慶市大同區(qū)人力資源和社會保障局向慶客隆大同分公司送達(dá)了勞動保障監(jiān)察限期整改指令書。慶客隆大同分公司未按照該指令書的內(nèi)容向于某某支付2016年8月1日至現(xiàn)在的工資,對慶客隆大同分公司逾期不支付的,于某某可以要求慶客隆大同分公司按應(yīng)付金額的百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向于某某加付賠償金,故慶客隆大同分公司主張不支付加付賠償金25,783.62元的請求,不予支持。綜上所述,對慶客隆大同分公司要求判決慶客隆大同分公司不支付于某某加班費(fèi)48,567.24元的請求,不予以支持。對慶客隆大同分公司要求判決慶客隆大同分公司不支付于某某違法解除勞動合同賠償金40,500元的請求,不予以支持。對慶客隆大同分公司要求判決慶客隆大同分公司不支付于某某加付賠償金25,783.62元的請求,不予以支持。依照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定,判決:駁回慶客隆大同分公司全部訴訟請求。案件受理費(fèi)10元,由慶客隆大同分公司負(fù)擔(dān)。本院審理查明,本案一審系慶客隆大同分公司不服2017年6月5日大慶市大同區(qū)勞動人事爭議仲裁委員作出的慶同勞人仲字[2017]第9號仲裁裁決,向黑龍江省大慶市大同區(qū)人民法院提起的勞動爭議之訴。該訴訟與于某某不服2017年6月5日大慶市大同區(qū)勞動人事爭議仲裁委員作出的慶同勞人仲字[2017]第9號仲裁裁決,向黑龍江省大慶市大同區(qū)人民法院提起的勞動爭議之訴,為針對同一仲裁裁決提起的訴訟,慶客隆大慶分公司一審起訴的時(shí)間晚于于某某的起訴。一審法院對同一勞動爭議,分別作出了兩份判決,雙方當(dāng)事人不服兩起案件的一審判決,分別向本院提起上訴。本院根據(jù)雙方的上訴,所立案號為(2018)黑06民終614號與(2018)黑06民終615號。
上訴人大慶市慶客隆連鎖商貿(mào)有限公司大同分公司(以下簡稱慶客隆大同分公司)因與被上訴人于某某勞動爭議一案,不服黑龍江省大慶市大同區(qū)人民法院(2017)黑0606民初764號民事判決,向本院提起上訴。上訴人慶客隆大同分公司委托訴訟代理人張偉、被上訴人于某某均到庭參加訴訟。本院依法組成合議庭對本案進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
本院認(rèn)為,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第九條之規(guī)定,“當(dāng)事人雙方不服勞動爭議仲裁委員會作出的同一仲裁裁決,均向同一人民法院起訴的,先起訴一方當(dāng)事人為原告,對雙方的訴訟請求人民法院應(yīng)當(dāng)一并作出裁決”,本案應(yīng)當(dāng)與另案合并審理,一審法院做出兩份判決不當(dāng),應(yīng)予糾正。本案中,慶客隆大同分公司起訴在于某某起訴之后,本案的處理結(jié)果應(yīng)當(dāng)以于某某起訴的(2017)黑0606民初755號案件處理的最終結(jié)果為準(zhǔn),即以本院(2018)黑06民終614號案件的最終判決結(jié)果為準(zhǔn),且于某某在一審中起訴的勞動爭議案件與本案案涉勞動爭議完全一致,故應(yīng)駁回慶客隆大同分公司的起訴。綜上,依照《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第九條,《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)之規(guī)定,裁定如下:
一、撤銷黑龍江省大慶市大同區(qū)人民法院(2017)黑0606民初764號民事判決;二、駁回大慶市慶客隆連鎖商貿(mào)有限公司大同分公司的起訴。上訴人大慶市慶客隆連鎖商貿(mào)有限公司大同分公司交納的一審案件受理費(fèi)10元、二審案件受理費(fèi)10元,均予以退回。本裁定為終審裁定。
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