上訴人（原審被告）陳某某。
委托代理人徐鴻基，湖北太圣律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）大冶市新冶特鋼有限責(zé)任公司，住所地大冶市金湖馬叫。
法定代表人徐文平，系該公司董事長。
委托代理人黃青忠、陳希，湖北湛月律師事務(wù)所律師。

上訴人陳某某因追償權(quán)糾紛一案，不服大冶市人民法院（2014）鄂大冶民初字第01570號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2015年5月12日公開開庭審理了本案。上訴人陳某某的委托代理人徐鴻基，被上訴人大冶市新冶特鋼有限責(zé)任公司（以下簡稱新冶特鋼）的委托代理人黃青忠、陳希，到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定：2006年12月，新冶特鋼與陳某某及案外人戴義金簽訂《合伙合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》，成立不具有法人資格的大冶市新冶特鋼有限公司煉鐵廠（以下簡稱煉鐵廠），三方對合伙經(jīng)營的范圍、期限、出資比例、入伙、退伙、出資的轉(zhuǎn)讓、管理機(jī)構(gòu)及糾紛的解決進(jìn)行了約定。2009年1月20日，經(jīng)三方協(xié)商，案外人戴義金退出合伙，將股份轉(zhuǎn)讓給了新冶特鋼和陳某某，雙方各占50%的股份。2013年12月，陳某某提出不再合伙。2014年5月26日，陳某某和新冶特鋼經(jīng)協(xié)商達(dá)成協(xié)議，約定：新冶特鋼以承擔(dān)債權(quán)債務(wù)的方式接管煉鐵廠，并自主經(jīng)營；接管前煉鐵廠賬面上的債權(quán)債務(wù)由新冶特鋼享有和承擔(dān)；未入賬的債務(wù)在協(xié)議簽訂當(dāng)日經(jīng)雙方確認(rèn)后由新冶特鋼承擔(dān)；未經(jīng)雙方確認(rèn)的債務(wù)由陳某某承擔(dān)，并約定雙方各出資2500萬元，由煉鐵廠用于償還原煉鐵廠年前急于償還的債務(wù)。其中，黃石市宏璐耐火材料有限公司的貨款中的100萬元屬于此列。協(xié)議簽訂后，新冶特鋼依約將用于償還債務(wù)的資金2500萬元匯入煉鐵廠賬戶，煉鐵廠通過處理廢舊物品等組織資金1000余萬元，合計(jì)6000余萬元用于償還債務(wù)，但煉鐵廠在償還債務(wù)時(shí)以償還了其它債務(wù)為由沒有償付黃石市宏璐耐火材料有限公司貨款100萬元。新冶特鋼接管煉鐵廠后，于2014年7月10日支付了煉鐵廠原應(yīng)付黃石市宏璐冶金耐火材料有限公司貨款185.918051萬元；支付了煉鐵廠原拖欠工人2013年10月-12月份部分工資15.31944萬元。另因煉鐵廠在原收到鄂州市宇帆貿(mào)易有限公司、大冶市聯(lián)合興業(yè)貿(mào)易有限公司、羅田新新汽車制動(dòng)元件有限責(zé)任公司貨款后未向?qū)Ψ匠鼍咴鲋刀惏l(fā)票，新冶特鋼分別于2014年6月17日、6月27日、7月1日向三公司開具了增值稅發(fā)票，稅款為74.156649萬元。新冶特鋼認(rèn)為上述支付的工人工資15.31944萬元、稅款74.156649萬元、以及支付給黃石市宏璐冶金耐火材料有限公司的貨款185.978051萬元中的100萬元，合計(jì)189.476089萬元均應(yīng)由陳某某承擔(dān)，但陳某某不予認(rèn)可，故而成訟。
訴訟中另查明：在新冶特鋼與陳某某確認(rèn)的財(cái)產(chǎn)移交表中煉鐵廠應(yīng)支付給黃石市宏璐冶金耐火材料有限公司的貨款記載為185.918051萬元；煉鐵廠未向大冶市聯(lián)合興業(yè)貿(mào)易有限公司等三公司出具增值稅發(fā)票涉及稅款74.156649萬元在財(cái)務(wù)移交表中登記為未入賬項(xiàng)目，事后雙方財(cái)務(wù)人員確認(rèn)（財(cái)務(wù)移交表中筆誤為74.156867萬元）該款由陳某某經(jīng)營時(shí)的煉鐵廠承擔(dān)。新冶特鋼支付煉鐵廠原拖欠工人2013年10月至12月份部分工資15.31944萬元是依據(jù)財(cái)務(wù)賬上的數(shù)額發(fā)放的。
原審判決認(rèn)為：新冶特鋼與陳某某及案外人戴義金簽訂的《合伙合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》以及新冶特鋼與陳某某簽訂的散伙《協(xié)議書》均系當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，不違反法律規(guī)定，均具有法律效力。雙方在散伙《協(xié)議書》中約定，由新冶特鋼以承擔(dān)債權(quán)債務(wù)的方式接管煉鐵廠并自主經(jīng)營，雙方確認(rèn)接管前煉鐵廠賬面上的債權(quán)債務(wù)由新冶特鋼享有和承擔(dān)，未入賬的債務(wù)在協(xié)議簽訂之日經(jīng)雙方確認(rèn)后由新冶特鋼承擔(dān)，未經(jīng)雙方確認(rèn)的債務(wù)由陳某某承擔(dān)。本案中涉及的煉鐵廠應(yīng)支付黃石市宏璐冶金耐火材料有限公司貨款185.918051萬元，經(jīng)雙方協(xié)商，在新冶特鋼另外出資2500萬元后在年前償還100萬元。陳某某違反雙方約定，該款沒有支付，在訴訟中辯稱償還了其它債務(wù)，但沒有證據(jù)證實(shí)?，F(xiàn)新冶特鋼償還了該債務(wù)，其有權(quán)向陳某某追償。關(guān)于拖欠工人2013年10月至12月份部分工資15.31944萬元在煉鐵廠的財(cái)務(wù)賬目上有記載，根據(jù)雙方散伙《協(xié)議書》的約定上述款項(xiàng)應(yīng)由新冶特鋼自行承擔(dān)。煉鐵廠在陳某某經(jīng)營期間未向大冶市聯(lián)合興業(yè)貿(mào)易有限公司等三家公司開具增值稅發(fā)票在雙方確認(rèn)的資產(chǎn)移交表中登記為未入賬項(xiàng)目，事后雙方財(cái)務(wù)人員確認(rèn)該稅款74.156649萬元由煉鐵廠承擔(dān)，根據(jù)雙方在煉鐵廠的出資比例，陳某某和新冶特鋼應(yīng)各承擔(dān)一半，即37.078325萬元，現(xiàn)新冶特鋼已代陳某某繳納該款，其有權(quán)向陳某某追償。據(jù)此，依據(jù)《中華人民共和國民法通則》第三十五條之規(guī)定，判決：一、陳某某應(yīng)支付新冶特鋼代付的稅款37.078325萬元及支付給黃石市宏璐冶金耐火材料有限公司貨款100萬元，合計(jì)137.078325萬元，定于判決生效之日起十日內(nèi)付清；二、駁回新冶特鋼的其它訴訟請求。
本院經(jīng)審理查明：除原審判決對稅額承擔(dān)、新冶特鋼墊付黃石市宏璐冶金耐火材料有限公司的100萬元性質(zhì)認(rèn)定有誤外，其他事實(shí)屬實(shí)。
另認(rèn)定：2014年元月8號至20號，大冶市經(jīng)信局牽頭，新冶特鋼和陳某某共同派人組成財(cái)務(wù)清算組，對煉鐵廠進(jìn)行了財(cái)務(wù)清算。截至2014年元月15日，煉鐵廠總負(fù)債為92697722.50元（其中賬面負(fù)債為84297722.50元）、貨幣現(xiàn)金864756.93元、應(yīng)收債權(quán)為9603532.85元（含新冶特鋼差欠的鐵水款約為6617988元）。2014年元月21日，為解決煉鐵廠的債務(wù)問題，新冶特鋼與陳某某達(dá)成如下協(xié)議：一、截止2014年元月21日，煉鐵廠賬面?zhèn)鶆?wù)約為5000萬元，應(yīng)于春節(jié)前償還；二、雙方各出資2500萬元（其中承兌2400萬元、現(xiàn)款100萬元），共5000萬元；三、雙方出資的時(shí)間為2014年元月22日，將款打到煉鐵廠賬上；四、償還債務(wù)時(shí)必須雙方簽字確認(rèn)（新冶特鋼方簽字人：方斌，陳某某方簽字人為陳某某）。2014年元月25日，雙方對2014年春節(jié)前應(yīng)償還的債務(wù)共計(jì)59402311.91元進(jìn)行了確認(rèn)，其中含有應(yīng)償還黃石市宏璐冶金耐火材料有限公司的100萬元。2014年5月26日，新冶特鋼與陳某某簽訂《協(xié)議書》，確定新冶特鋼以承擔(dān)債權(quán)債務(wù)的方式接管煉鐵廠。為了履行該協(xié)議，新冶特鋼授權(quán)方斌、陳某某授權(quán)徐鴻基代表處理相關(guān)事宜。新冶特鋼方的財(cái)務(wù)工作人員彭海云與陳某某方的授權(quán)委托代理人徐鴻基于2014年5月29日簽字確認(rèn)了14032729.66元“債務(wù)明細(xì)表”，該表中包含了黃石市宏璐冶金耐火材料有限公司1859180.51元債務(wù)。同月30日，新冶特鋼方的授權(quán)代表方斌與陳某某方的授權(quán)代表徐鴻基簽字確認(rèn)了“大冶市新冶特鋼有限責(zé)任公司煉鐵廠的債務(wù)清單”，該清單分為兩部分。第一部分：“新冶特鋼煉鐵廠截止2014年5月賬面?zhèn)鶆?wù)為：1、應(yīng)付賬款1300余萬元；2、欠職工2014年4月-5月的工資和生活費(fèi)近100萬元；3、欠繳納10個(gè)月的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)（2013年7月-2014年5月）430余萬元；4、欠2014年4月、5月份水電費(fèi)80余萬元；5、欠工農(nóng)關(guān)系費(fèi)用30余萬元；6、欠排污等環(huán)保費(fèi)用30余萬元；7、欠職工安置費(fèi)700余萬元（以實(shí)際支付的數(shù)目為準(zhǔn)）”；第二部分：“新冶特鋼煉鐵廠截止2014年5月未入賬的債務(wù)為：1、三鐵廠脫硫塔建設(shè)費(fèi)用近130萬元（合同總值180萬，煉鐵廠已付50萬）；2、余金龍因病補(bǔ)償金23萬元；3、炸藥6萬元；4、加油6000元；5、大學(xué)生贊助費(fèi)5000元；6、殘疾人安置費(fèi)21萬”。同年6月3日，陳某某方的授權(quán)代表徐鴻基與新冶特鋼方的財(cái)務(wù)人員彭海云對未入賬明細(xì)進(jìn)行了簽字確認(rèn)，確定有6003737.30元收入未入賬，同時(shí)也注明包含大冶市聯(lián)合興業(yè)貿(mào)易有限公司、鄂州市宇帆貿(mào)易有限公司等5家單位共計(jì)6003737.30元的貨款已收取，但是有741568.67元稅務(wù)發(fā)票尚未開具。彭海云在該未入賬明細(xì)上簽注“稅額由鐵廠支付”。同年6月6日，新冶特鋼方的授權(quán)代表方斌與陳某某方的授權(quán)代表徐鴻基在“大冶市新冶特鋼有限責(zé)任公司煉鐵廠資產(chǎn)、資料移交清單”上簽字確認(rèn)，完成了煉鐵廠的移交手續(xù)。該清單的附件一為“煉鐵廠財(cái)務(wù)交接清單”，該清單再次明確記載：煉鐵廠未入賬明細(xì)表5家合計(jì)6003737.30元，未開稅票741568.67元；煉鐵廠債務(wù)明細(xì)表34家合計(jì)14032729.66元（湖北榮順100萬元，黃石市宏璐冶金耐火材料有限公司100萬元，大冶子明貨運(yùn)52萬元，共252萬元，應(yīng)在年前付清而鐵廠實(shí)際未付）。同時(shí)，在該日的“大冶市新冶特鋼有限責(zé)任公司煉鐵廠資產(chǎn)、資料移交清單”目錄上，注明本次移交上存在的問題有6項(xiàng)，待報(bào)政府協(xié)調(diào)解決后再定。對于移交中指出的6項(xiàng)問題，與本案相關(guān)即為：截止2014年5月煉鐵廠已入賬的賬面應(yīng)付賬款（貨款）為1300萬元，實(shí)際交接中應(yīng)付貨款為1640.74萬元（債務(wù)1403.27萬元、質(zhì)保金237.46萬元），多出340余萬元，此款在雙方確認(rèn)的債務(wù)清單上沒有；煉鐵廠向大冶市聯(lián)合興業(yè)貿(mào)易有限公司、鄂州市宇帆貿(mào)易有限公司、羅田新新汽車制動(dòng)元件有限公司銷售了水渣、生鐵，貨款已經(jīng)收回，但共計(jì)有稅額為741568.67元的增值稅發(fā)票尚未開具。
另查明：2014年元月21日，新冶特鋼與陳某某的增資還債《協(xié)議書》簽訂后，陳某某于2014年元月22日通過償還第三人債務(wù)，第三人出具收條的方式履行了增資2500萬元的義務(wù)，煉鐵廠出具了相關(guān)的手續(xù)；新冶特鋼也于同年元月23日至26日履行了增資2500萬元的義務(wù)。
煉鐵廠會(huì)計(jì)賬目于2014年元月31日被封存。2014年2月至2014年5月，煉鐵廠對進(jìn)出業(yè)務(wù)、資金往來只做流水。

本院認(rèn)為：新冶特鋼與陳某某合伙成立的煉鐵廠于2014年元月出現(xiàn)經(jīng)營危機(jī)后，雙方于2014年元月21日簽訂的增資還債《協(xié)議書》是當(dāng)事人真實(shí)的意思表示，內(nèi)容沒有違反法律、行政法規(guī)效力性強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為有效。同時(shí)該《協(xié)議書》符合約定的生效條件，已生效。雙方均應(yīng)該按照該《協(xié)議書》的約定全面履行各自的權(quán)利和義務(wù)。
根據(jù)該《協(xié)議書》的約定，雙方各增資2500萬元，均應(yīng)該進(jìn)入煉鐵廠的賬上，債務(wù)的償還應(yīng)該雙方簽字確認(rèn)。在二審中，按本院的要求，雙方均提交了增資2500萬元到位的證據(jù)，并且均得到了對方的確認(rèn)。故陳某某在上訴中提出新冶特鋼增資沒有到位的上訴理由不能成立。
2014年元月25日，雙方對2014年春節(jié)前應(yīng)償還的債務(wù)共計(jì)59402311.91元進(jìn)行了確認(rèn)。2014年5月26日的《協(xié)議書》簽訂后，59402311.91元的債務(wù)中含應(yīng)償還黃石市宏璐冶金耐火材料有限公司的100萬元而沒有償還也是客觀事實(shí)。所以，新冶特鋼在本案中的訴訟請求能否成立的關(guān)鍵就在于雙方增資到位后，陳某某經(jīng)營期間的煉鐵廠對籌集起來的資金是否全部償還了煉鐵廠的債務(wù)。鑒于目前煉鐵廠的所有財(cái)務(wù)賬目由新冶特鋼掌控，陳某某對雙方籌集的資金沒有償還煉鐵廠債務(wù)的此節(jié)事實(shí)只能由新冶特鋼舉證。經(jīng)本院2015年5月29日補(bǔ)充調(diào)查和釋明后，新冶特鋼提供不了雙方增資到位后陳某某挪用資金償還其個(gè)人債務(wù)的事實(shí)。至于在補(bǔ)充調(diào)查中，新冶特鋼根據(jù)陳某某補(bǔ)充提交的資金情況說明，認(rèn)為陳某某2014年元月15日至20日償還了四筆共計(jì)3278673元債務(wù)，該債務(wù)并不是償還雙方共同擬定的債務(wù)，認(rèn)為此舉才是導(dǎo)致訴爭的黃石市宏璐冶金耐火材料有限公司的100萬元不能償還的真正原因。其上述觀點(diǎn)不能成立。因?yàn)?278673元債務(wù)的償還時(shí)間是2014年元月15日至20日，雙方的增資還債協(xié)議書的簽訂時(shí)間是2014年元月21日，正是由于該債務(wù)在增資還債協(xié)議書簽訂之前就已經(jīng)償還了，協(xié)議書簽訂后就不再成為煉鐵廠債務(wù)，故不可能對不存在的債務(wù)進(jìn)行協(xié)商。既然陳某某經(jīng)營期間的煉鐵廠對雙方籌集起來的資金償還了煉鐵廠自身的債務(wù)，故本案中訴爭的100萬元應(yīng)為陳某某經(jīng)營煉鐵廠期間遺留下來的債務(wù)。
2014年5月26日，陳某某與新冶特鋼再次簽訂《協(xié)議書》，新冶特鋼從2014年5月28日正式接管煉鐵廠，陳某某暫時(shí)退出。該協(xié)議書明確約定了債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)方式。雖然陳某某提供截止2014年1月31日的電子賬對該筆債務(wù)有記載，但是由于該會(huì)計(jì)賬目的截止日期是2014年1月31日。之后，煉鐵廠并未停止經(jīng)營，仍然存在流水賬。故對該筆債務(wù)的確認(rèn)不能單純通過電子賬來確認(rèn)，還需要結(jié)合2014年2月之后煉鐵廠的流水賬來確認(rèn)。雙方的工作人員通過清理，發(fā)現(xiàn)該筆債務(wù)，對其處理不能達(dá)成一致意見，形成了爭議。故陳某某認(rèn)為根據(jù)2014年5月26日《協(xié)議書》確定的原則，該筆債務(wù)應(yīng)該由新冶特鋼承擔(dān)的上訴理由不能成立。
在雙方對該債務(wù)的承擔(dān)不能達(dá)成一致意見的情況下，鑒于煉鐵廠又系陳某某與新冶特鋼各占50%股份的合伙組織，在新冶特鋼接手后其償還了該100萬元，其有權(quán)按照合伙協(xié)議的約定，要求陳某某承擔(dān)50萬元。原審判決該100萬元全部由陳某某承擔(dān)不當(dāng)，予以糾正。
至于大冶市聯(lián)合興業(yè)貿(mào)易有限公司等三家單位的稅款，雙方的財(cái)務(wù)人員已經(jīng)明確為未入賬的明細(xì)，同時(shí)雙方財(cái)務(wù)人員對該筆稅款的承擔(dān)不能達(dá)成一致。根據(jù)2014年5月26日《協(xié)議書》的債務(wù)承擔(dān)原則，該三筆稅款應(yīng)由陳某某承擔(dān)。原審判決陳某某和新冶特鋼各承擔(dān)一半不當(dāng)。雖然新冶特鋼沒有上訴，但由于原審判決對其主張的100萬元進(jìn)行了支持，原審判決結(jié)果總體上對其有利，其不可能上訴。而民事訴訟法規(guī)定的二審不上訴不審理原則，指的是當(dāng)事人對判決結(jié)果不滿意，但又不上訴，其不上訴本身存有過錯(cuò)之情形。本案中，本院對100萬元的承擔(dān)進(jìn)行了更改的情況下，鑒于新冶特鋼不可能上訴，如果對原審判決三筆稅額的承擔(dān)不進(jìn)行審查，明顯對其不公。所以，本院在新冶特鋼沒有上訴的情況下，將原審判決稅額承擔(dān)進(jìn)行了糾正并不違背二審不上訴不審理的原則。
綜上，原審判決對訴爭100萬元和稅額承擔(dān)認(rèn)定有誤。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、維持大冶市人民法院（2014）鄂大冶民初字第01570號民事判決主文的第二項(xiàng)；
二、變更大冶市人民法院（2014）鄂大冶民初字第01570號民事判決主文的第一項(xiàng)為：陳某某在本判決生效后十日內(nèi)支付新冶特鋼為其代付的稅款741566.49元及代付給黃石市宏璐冶金耐火材料有限公司貨款50萬元，合計(jì)1241566.49元。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
原審案件受理費(fèi)及保全費(fèi)按照原審判決執(zhí)行，二審案件受理費(fèi)21900元，新冶特鋼負(fù)擔(dān)2900元，陳某某負(fù)擔(dān)19000元。
本判決為終審判決。

審　判　長　　劉紅斌 審　判　員　　郭生俊 代理審判員　　南又春

書記員：黃顯珠