上訴人（原審被告）黑龍江省哈某綏東投資有限公司，住所地牡丹江市東安區(qū)。
法定代表人韓加亮，男，該公司董事長。
委托代理人鄂玉榮，黑龍江國大律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）郭某某，居民身份證號碼xxxx，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，公司職工，住所地牡丹江市東安區(qū)。
委托代理人井春杰，黑龍江鑫鼎律師事務(wù)所律師。

上訴人黑龍江省哈某綏東投資有限公司（以下簡稱哈某綏東公司）與被上訴人郭某某勞動爭議糾紛一案，不服牡丹江市東安區(qū)人民法院（2014）東民初字第350號民事判決，向本院提起上訴。本院于2016年5月11日受理后，依法組成合議庭進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認定：郭某某為哈某綏東公司職工，未簽訂勞動合同。2012年11月4日，郭某某駕駛哈某綏東公司所有車牌號為黑CA3020號小客車公出途中，與趙琰駕駛的汽車相撞，郭某某被送往醫(yī)院救治。2012年11月7日轉(zhuǎn)入哈爾濱醫(yī)科大學(xué)附屬第二人民醫(yī)院住院，經(jīng)診斷為下頜骨骨折，住院19天。2013年4月17日至5月7日入住北京大學(xué)口腔醫(yī)院繼續(xù)治療，經(jīng)診斷為雙側(cè)髁突骨骨折住院治療20天，郭某某共計花費82395.55元。2011年11月4日，交通事故責(zé)任認定郭某某負全部責(zé)任。2014年5月14日，郭某某申請勞動爭議仲裁，以未經(jīng)工傷認定為由不予受理。2014年8月18日勞動行政部門以郭某某申請工傷認定不符合《工傷保險條例》第十七條規(guī)定不予受理。司法鑒定意見書主要內(nèi)容為：1.下頜骨粉碎性骨折截骨復(fù)位內(nèi)固定術(shù)后、雙側(cè)髁突骨折行復(fù)位內(nèi)固定術(shù)后，遺有下頜畸形（向右偏移）、張口困難Ⅱ度、咬合關(guān)系改變，達傷殘六級；牙齒缺失九枚，達傷殘十級；2.誤工損失日為傷后七個月。郭某某為到北京及哈爾濱住院治療發(fā)生交通費用4663.50元、住宿費用11419元，凱升公司以勞務(wù)費形式支付郭某某182500元。肇事車輛投保第三者責(zé)任險、機動車損失險及車上人員損失險，該公司在車上人員損失險限額內(nèi)賠付郭某某15944.39元，該款已向哈某綏東公司支付。
原判認為：因原告工傷保險待遇問題引發(fā)爭議，本案案由應(yīng)為勞動爭議糾紛。關(guān)于雙方是否存在勞動關(guān)系。郭某某與哈某綏東公司雖未簽訂勞動合同，但哈某綏東公司在開庭審理過程中對原告是其單位職工均無異議，且原告提供的對私活期存款賬戶交易明細表及證人亓振華證言、郭某某與被告單位總經(jīng)理談話錄音、劉宏為證言相結(jié)合能夠證實雙方存在事實勞動關(guān)系。關(guān)于哈某綏東公司是否應(yīng)當(dāng)對郭某某承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《工傷保險條例》第十七條規(guī)定，雙方形成事實勞動關(guān)系，哈某綏東公司應(yīng)當(dāng)提出工傷認定申請但未申請，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。郭某某不能依法獲得工傷保險救濟情況下，其要求按照人身損害賠償應(yīng)予支持。郭某某負此次全部責(zé)任，郭某某自行承擔(dān)50%損失，被告承擔(dān)50%的民事賠償責(zé)任。關(guān)于各項賠償數(shù)額。1.關(guān)于醫(yī)療費82289.55元。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《人身損害賠償解釋》）第十九條規(guī)定，郭某某提供的醫(yī)療費票據(jù)，結(jié)合在哈爾濱醫(yī)科大學(xué)附屬第二附屬醫(yī)院、北京大學(xué)口腔醫(yī)院的住院病案能夠認定郭某某受傷后產(chǎn)生醫(yī)療費82395.55元，對此數(shù)額予以確認。2.關(guān)于護理費16440元及后續(xù)醫(yī)療護理費2055元的訴訟請求。根據(jù)《人身損害賠償解釋》第二十一條規(guī)定，結(jié)合司法鑒定意見書，郭某某傷后需貳人護理壹個月，繼之壹人護理貳個月，后續(xù)治療需壹人護理貳周，參照2013年黑龍江省居民服務(wù)和其他服務(wù)業(yè)職工平均工資為49320元/年計算，確認護理費為18337元。3.關(guān)于住院伙食補助費5650元及二次醫(yī)療伙食補助費1500元的訴訟請求。根據(jù)《人身損害賠償解釋》第二十三條規(guī)定，郭某某共計住院治療39天，確定原告產(chǎn)生住院伙食補助費1950元；因后續(xù)醫(yī)療尚未發(fā)生，不能確定郭某某住院的實際期間，對要求后續(xù)治療伙食補助費的訴訟請求不予支持。4.關(guān)于交通費7159元及后續(xù)治療交通費90元的訴訟請求。根據(jù)《人身損害賠償解釋》第二十二條規(guī)定，因郭某某因交通事故受傷后到北京、哈爾濱就醫(yī)治療及復(fù)查，郭某某及必要護理人員所產(chǎn)生的交通費用為4663.50元，對此數(shù)額予以確認。對后續(xù)治療交通費因未實際發(fā)生，不予支持。5.關(guān)于殘疾賠償金199889.40元的訴訟請求。根據(jù)《人身損害賠償解釋》第二十五條規(guī)定，郭某某傷殘等級為六級、十級，參照黑龍江省2013年城鎮(zhèn)居民人均可支配收入19597元/年計算，本院確認郭某某的殘疾賠償金為199889.40元。6.關(guān)于工費27513.50元及二次手術(shù)誤工費3930.50元的訴訟請求。根據(jù)《人身損害賠償解釋》第二十條規(guī)定，郭某某在哈某綏東公司工作期間的月平均工資為2090元，參照鑒定意見，原告誤工損失日為傷后7個月，確定誤工費為14630元。對于原告主張二次醫(yī)療所產(chǎn)生的誤工，因原告于2014年9月10日已經(jīng)評殘，對評殘后的誤工收入應(yīng)計算在殘疾賠償金內(nèi)。7.關(guān)于郭某某主張鑒定費2700元予以確認。8.關(guān)于郭某某主張后續(xù)醫(yī)療費8000元及牙齒修復(fù)費用39600元的訴訟請求。根據(jù)《人身損害賠償解釋》第十九條規(guī)定，根據(jù)鑒定意見，郭某某二次醫(yī)療費用約需8000元或以實際合理發(fā)生為準(zhǔn)，對此數(shù)額予以確認；根據(jù)司法鑒定意見，確認原告牙齒鑲復(fù)費用為35200元。9.關(guān)于郭某某主張營養(yǎng)費11300元。根據(jù)《人身損害賠償解釋》第二十四條規(guī)定，郭某某因此次交通事故造成下頜骨骨折，根據(jù)鑒定意見，傷殘等級為六級；十級，應(yīng)給予五個月的特殊營養(yǎng)，故本院酌情按每天50元的標(biāo)準(zhǔn)計算，確定郭某某產(chǎn)生營養(yǎng)費7500元，予以確認。10.關(guān)于郭某某主張住宿費15627元。根據(jù)《人身損害賠償解釋》第二十三條，郭某某傷情需到北京大學(xué)口腔醫(yī)院住院治療，結(jié)合原告提供的醫(yī)療費用票據(jù)及病案能證實，住宿費用為11419元。綜上，郭某某的各項賠償數(shù)額為386578.50元，其中醫(yī)療費82289.55元、護理費18337元、住院伙食補助費1950元、交通費4663.50元、殘疾賠償金199889.40元、誤工費14630元、司法鑒定費2700元、后續(xù)治療費用8000元、牙齒鑲復(fù)費用35200元、營養(yǎng)費7500元、住宿費11419元。保險公司在車上人員損失險限額內(nèi)賠付郭某某15944.39元，該款已支付哈某綏東公司，哈某綏東公司應(yīng)將該款給付郭某某。因郭某某負此次交通事故全部責(zé)任，其對本次交通事故所造成的損害應(yīng)當(dāng)部分責(zé)任，本院確定郭某某、哈某綏東公司各自承擔(dān)185317元的損失，扣除182500元，哈某綏東公司應(yīng)賠償郭某某18761.39元。綜上，依照《人身損害賠償解釋》第十九條等規(guī)定，判決如下：一、哈某綏東投資公司賠償郭某某醫(yī)療費等各項損失共18761.39元；二、駁回郭某某其他訴訟請求。
宣判后，哈某綏東公司不服上訴。請求改判或發(fā)回重審。理由是：一審認定事實錯誤，適用法律錯誤。一審將案由定為勞動爭議糾紛，卻按雇傭關(guān)系認定本身具有重大過錯，應(yīng)自行承擔(dān)部分責(zé)任，自相矛盾。一審對沒有按時申請工傷認定上訴人具有過錯應(yīng)對此過錯承擔(dān)賠償責(zé)任，沒有法律依據(jù)?！豆ｋU條例》第十七條雖然規(guī)定用人單位有提出工傷認定申請的義務(wù)，但是也明確規(guī)定在用人單位未申請的，工傷職工或近親屬可以提出工傷認定申請。郭某某怠于行使權(quán)利超過一年，該后果應(yīng)由其自行承擔(dān)。凱升公司支付給郭某某182500元工資，一審未調(diào)查核實，沒進行論述即扣除此筆費用，沒有法律依據(jù)。被上訴人不是上訴人員工，是凱升公司員工。

本院認為：被上訴人郭某某與上訴人哈某綏東公司雖未簽訂勞動合同，但上訴人認可被上訴人是其單位職工，且被上訴人提供的對私活期存款賬戶交易明細表、證人亓振華證言、與總經(jīng)理談話錄音、劉宏為證言能證實雙方存在勞動關(guān)系。上訴人應(yīng)申請工傷認定但未申請。被上訴人不能依法獲得工傷保險救濟，要求上訴人按照雇傭關(guān)系賠償各項損失并無不當(dāng)。因為被上訴人負交通事故全部責(zé)任，一審確定上訴人承擔(dān)50%的賠償責(zé)任并無不當(dāng)。上訴人提出一審凱升公司支付給郭某某的182500元是凱升公司支付給郭某某的工資，扣除此筆費用沒有法律依據(jù)。經(jīng)查，事故發(fā)生后凱升公司支付給郭某某182500元，現(xiàn)上訴人無證據(jù)證實是凱升公司支付給郭某某的工資，且上訴人在一審答辯時稱，凱升公司已支付被上訴人18萬余元，應(yīng)予扣除。故一審扣除凱升公司已支付的182500元后，判決上訴人賠償被上訴人各項損失共18761.39元并無不當(dāng)。上訴人的上訴理由均不能成立，本院不予支持。
綜上，原審認定事實清楚，適用法律正確。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費10元，由上訴人黑龍江省哈某綏東投資有限公司負擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長　于　堯 審判員　張繼凱 審判員　李先平

書記員：趙萱