原告：吳某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住蘄春縣。
委托訴訟代理人：蔡亞權，蘄春縣張榜鎮(zhèn)法律服務所法律工作者。
被告：余某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，戶籍所在地：蘄春縣，住蘄春縣。
委托訴訟代理人：李先權，湖北亨迪律師事務所律師。

原告吳某某與被告余某某提供勞務者受害責任糾紛一案，本院于2017年2月20日立案后，依法適用簡易程序公開開庭進行了審理，原告吳某某及其委托訴訟代理人蔡亞權、被告余某某及其委托訴訟代理人李先權到庭參加訴訟。在審理過程中，被告余某某于2017年4月25日申請，至2017年5月16日作出重新鑒定結論；原告吳某某于2017年5月18日申請1個月期限自行與被告余某某和解，該期間依法扣除本案審限。本案現(xiàn)已審理終結。
吳某某向本院提出訴訟請求：判令被告余某某賠償因傷損失91688.33元。事實和理由：2016年7月24日被告雇請原告為其從事室內墻面裝修，約定每天工資180元，中午提供午餐及一包香煙。當天上午9時許，原告在施工時從樓梯摔下受傷，當即被送往醫(yī)院治療，共計住院28天，產(chǎn)生醫(yī)療費28425.33元。經(jīng)法醫(yī)鑒定，原告構成十級傷殘，后期醫(yī)療費為2萬元，誤工損失日為180天，護理時間為90天。因原告在從事雇傭活動過程中受傷，故該損失應由被告賠償，遂向本院提起訴訟。
余某某辯稱，原告吳某某系案外人余某雇請，與被告不存在雇傭關系，且原告受傷系其自行跳下致傷，被告并無過錯，故應駁回原告訴訟請求。
當事人圍繞訴訟請求依法提交了證據(jù)，本院組織當事人進行了證據(jù)交換和質證，依法通知證人余某出庭作證。對原告吳某某向本院提交的住院病歷、醫(yī)藥費發(fā)票、鑒定費發(fā)票，被告余某某提交的鑒定結論，證人余某的陳述，具有客觀性、關聯(lián)性、合法性，本院予以確認；關于原告系摔落致傷還是自行跳下致傷，原、被告各執(zhí)一詞，事發(fā)時僅有余某在場，但其并未瞧見，被告亦無證據(jù)證明原告自行跳下致傷，故采信原告陳述系摔落致傷。
本院經(jīng)審理，認定事實如下：2016年7月，被告余某某因其房屋需要進行內墻裝修（涂抹乳膠漆），便找余某為其施工，雙方約定按每天180元計酬，中午提供午餐及香煙一包。后余某依約進場裝修，至2016年7月下旬，被告余某某讓余某再找個施工人員以加快施工進度，余某遂找到原告吳某某于當月23日進場施工，當日中午被告余某某為兩施工人員提供了中餐及香煙。次日原告吳某某和余某照舊進場對被告余某某的廚房內墻涂抹乳膠漆，因廚房上部墻面離地較高，兩人站在簡易作業(yè)臺（一端由木制樓梯斜靠一側墻面，另一端架一人字梯，中間由一長木板搭在兩端梯檔上）施工。約9時許，原告吳某某從作業(yè)臺上摔落至地面受傷，摔落時作業(yè)臺發(fā)生傾斜，站于另一端的余某因及時抓住樓梯幸免摔下。后原告被送往蘄春縣第二人民醫(yī)院住院治療，至2016年8月21日出院，共計住院28天，產(chǎn)生醫(yī)療費28425.33元（其中被告余某某支付了10000元），出院時被診斷為：高處墜落傷；1、右脛骨下段及右腓骨小頭粉碎性骨折；2、右小腿骨筋膜室綜合癥；3、左跟骨粉碎性骨折。醫(yī)師建議：注意切口清潔干燥，臥床休息3個月，并堅持患肢功能鍛煉。2016年11月23日，蘄春正路法醫(yī)司法鑒定所出具鑒定意見：吳某某殘疾等級為10級；后續(xù)醫(yī)療費用2萬元左右；誤工損失日為180天；護理時間為90天。本案在審理期間，被告余某某對原告吳某某的傷殘等級、后期治療費申請重新鑒定，2017年5月16日，黃岡博林法醫(yī)司法鑒定所出具鑒定意見：吳某某右下肢損傷傷殘程度評定為十級；其后期治療費約需18000元。

本院認為：本案適用的法律關系是本案主要爭議焦點，即原、被告之間適用雇傭關系，或是個人之間勞務關系。對此，本院認為，2004年5月1日施行的《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定，雇員在雇傭活動中遭受人身損害的，雇主承擔無過錯賠償責任，不存在免責事由。2010年6月30日

第一項的規(guī)定，侵權責任法施行后發(fā)生的侵權行為引起的民事糾紛案件，適用侵權責任法的規(guī)定。2010年7月1日施行的《中華人民共和國侵權法》第三十五條規(guī)定，個人之間形成勞務關系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權責任。提供勞務一方因勞務自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔相應的責任，明確了提供勞務一方因勞務自己受到損害的，根據(jù)雙方的過錯承擔相應的責任。本案中原告向被告提供勞務（涂抹乳膠漆）并獲得報酬，被告接受原告勞務并向其支付報酬，雙方之間勞務關系確實，原告在從事提供勞務過程中受到損傷，應當適用《中華人民共和國侵權法》的相關規(guī)定予以調整。關于被告辯稱其僅與案外人余某存在勞務關系，與被告不存在任何（雇傭、勞務）關系，根據(jù)案件基本事實，原告在接受案外人余某邀約后進入被告房屋施工，被告亦為其提供了中餐及香煙，足以說明被告已經(jīng)接受了原告為其提供勞務，雙方勞務關系自原告進場施工即已形成，故被告辯稱與事實不符。

原、被告責任劃分亦是本案爭議之一。本院認為，接受勞務者在勞務關系中作為勞務活動的組織者、指揮者、監(jiān)督者和風險的防控者，對提供勞務者的活動應負有安全注意和勞動保護的義務，對提供勞務者的勞務活動提供必須的保障是接受勞務者的責任。本案中被告提供簡易的樓梯、木板撘建的操作臺，由于結構松散，承載人后的安全隱患應當顯而易見；被告對施工現(xiàn)場的安全未予有效指揮和監(jiān)督，亦未對原告進行必要的安全教育，被告作為接受勞務者，上述過錯是造成原告摔傷的主要因素，故應承擔本案的賠償責任。原告作為提供勞務者，對操作臺存在安全隱患未予注意；其從事涂抹乳膠漆多年，在施工時未予足夠的安全謹慎，導致身體墜地受損，其存在過錯，應當減輕被告的賠償責任。綜合本案原、被告的過錯程度，被告對原告的損失應當承擔65%的賠償責任。

關于原告吳某某的損失，根據(jù)最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，結合原告訴訟請求，參照湖北省2016年度道路交通事故損害賠償標準，核定為：

1、醫(yī)療費46425.33元（實際已產(chǎn)生28425.33元，鑒定后期醫(yī)療費用18000元）；

2、誤工費9150.66元（誤工時間：住院28天，醫(yī)師建議臥床休息3個月即90天，共計118天；28305元／年÷365天×118天）；

3、護理費2388.67元（住院28天，按居民服務業(yè)標準計算即31138元／年÷365天×28天）；

4、殘疾賠償金23688元（11844元／年×20年×10%）；

5、住院伙食補助費1400元（50元／天×28天）；

6、鑒定費2500元；

7、精神損害撫慰金，根據(jù)原、被告的過錯程度，酌情認定2000元；

8、交通費酌定200元；

9、因無醫(yī)療機構出具加強營養(yǎng)的意見，營養(yǎng)費不予支持。

上述損失合計87752.66元，由被告余某某賠償47739.23元（85752.66元×65%+精神損害撫慰金2000元-已予賠付10000元），對于原告吳某某的其他訴訟請求，本院不予支持。

綜上，本院依照《中華人民共和國侵權責任法》第六條、第十六條、第二十六條、第三十五條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，判決如下：

一、被告余某某于本判決生效之日起十日內賠償原告吳某某47739.23元；
二、駁回原告吳某某其他訴訟請求。
如果未按照本判決指定的期間履行給付金錢的義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
案件受理費716元，減半收取計358元，由原告吳某某負擔172元，被告余某某負擔186元。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內向本院遞交上訴狀，并按對方當事人或代表人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省黃岡市中級人民法院。

審判員　　王學軍

書記員：曹琦節(jié)