辯 護 詞
尊敬的審判長、審判員、人民審判員：
廣西桂成律師事務所依法接受委托，指派我擔任被告人伍某的辯護人。接受委托以后，我仔細查閱了案卷，并多次會見被告人，在此基礎上又參加了今天的庭審調查，對本案的事實已經有了全面而客觀的了解。鑒于被告人自愿認罪，我對公訴人指控被告人涉嫌強奸罪的定性，以及該罪處于未完成形態(tài)沒有異議?，F(xiàn)就本案發(fā)表辯護意見以下：
一、辯護人認為本案的犯罪停止形態(tài)應認定為犯罪中止而不是犯罪未遂。
1、起訴書指控“因被害人的極力反抗，與其同住的朋友適時回來，被告人未能得逞”與事實不符。具體的理由如下：
第一、本案的事實是被害人在短暫的反抗之后，雙手就被被告人扳到身后抓住，失去了反抗的能力，同時在被告人威脅捅死她之后，停止了反抗。之后被害人便開始求饒，騙被告人講自己得了癌癥，如果被告人強奸她，她會大出血，會死人的。于是被告人出于憐憫打消了強奸的念頭，但是因為當時屋外有人在講話，被告人怕被抓住，不敢走。但是在隨后的十多分鐘的時間里，被告人只是保持著控制住被害人的狀態(tài)，并沒有采取進一步的侵害行為，比如說脫被害人的睡衣、內褲或者脫自己的褲子等。
第二、案發(fā)時，被害人剛動完手術，身體虛弱，根本不具備進行長時間激烈反抗的身體條件，且無論是被害人還是被告人，在長達二十多分鐘的涉案過程中，都沒有出現(xiàn)任何哪怕是輕微的損傷，甚至抓痕都沒有，這表明被害人的反抗是極其輕微的。
第三、在被害人的詢問筆錄當中，多次提到“我拼命反抗，但我反抗不過他”，“我騙他說我得了癌癥，我不停的求他放過我，我用手推開他，不讓他靠近，但我的力氣沒他大”之類的陳述，由此可見，即使是被害人也自認其反抗是不足以阻止被告人實施強奸行為的。
第四、被害人的同住朋友是在被告人放棄了強奸意圖之后才回來的。否則，在其回來之前十多分鐘的時間內，在已經制服被害人的情況下，被告人是有充足的時間繼續(xù)實施犯罪，哪怕是沒有時間讓強奸犯罪行為既遂，也足可以拉扯掉被害人的睡衣、內褲或者是脫掉自己的褲子等。
2、在多次的會見當中，被告人都堅持強調其之所未能成功實施強奸，是因為聽到被害人講得了癌癥之后，打消了強奸的念頭的結果。結合被害人的陳述，以及本案的事實，我認為被告人的辯解是合情合理、也是符合本案的客觀事實的。
首先、從本案的起因來看，被告人對被害人是有感情的，這種感情是初戀情人之間的感情，是屬于一種很深的感情，正是這種感情引發(fā)了被告人跟蹤被害人回家等一系列的行為。同時，也是這種感情，導致在被害人講得了癌癥，會大出血，會死人的之后，被告人萌發(fā)憐憫之心，迅速打消了繼續(xù)實施強奸的念頭。
其次、被告人在控制被害人后，與之單獨共處孤立封閉的房間內時間長達10多分鐘，且在被害人僅穿睡衣和內褲的情況下?？梢哉f只要愿意，被告人可以輕而易舉的完成犯罪，滿足自己的欲望，但是被告人在控制住被害人之后，并沒有試圖去脫被害人的睡衣和內褲，這一實施強奸的必要侵害行為。這表明被告人自動放棄了強奸被害人的犯罪意圖。
第三、對于一個充滿沖動激情的強奸犯罪而言，在已經成功脅迫并控制被害人，并且在隨后的10多分鐘的時間里，沒有任何外部因素能阻止或防礙犯罪行為完成的情況之下，都沒有實施進一步的侵害行為，我認為是不符合常理的，除非是自動放棄了原來的強奸意圖。
第四、控方現(xiàn)有的證據不能證實在被害人騙被告人得了癌癥、會大出血、會死人的之后的10多分鐘，被告人仍然保持強奸被害人的意圖。
3、請合議庭謹慎處理、采信公安機關提供的被告人的供述作為定案的依據。
首先、被告人在公安機關的第一次供述中講到“于是我又將房間內的電視機聲音放大”但是實際上是收音機;“于是我在跟蹤她去住處的路上就撿了一截電線”但實際上是在樓頂上撿的，這么明顯而簡單的事實，被告人在核對筆錄的時候都沒有發(fā)現(xiàn)，我認為被告人根本就沒有機會核對筆錄。
其次、被告人的第一次供述中講見到被害人就產生了強奸的想法，第二次供述則是僅僅產生與被害人發(fā)生性關系的想法，要知道強奸與發(fā)生性關系是兩個不同的概念，兩次供述前后不一致。
第三、被告人的第一次供述中，被害人先是講得了癌癥，然后再講給其錢、手機、電腦之類的話，但是第二次供述中則是被害人先是講給其錢、手機、電腦之類的話，然后再是講的了癌癥。兩次供述順序前后矛盾。
綜上，辯護人認為，本案犯罪行為之所以能夠停止，是因為被害人冷靜機智的與被告人周旋的結果，騙被告人其得了癌癥，會大出血，會死人的，直接激發(fā)了被告人的憐憫之心，且被告人在被害人短暫的反抗之后，沖動的激情已經消去，最終自愿的放棄強奸被害人的犯罪意圖，自動有效的停止了犯罪行為，具備犯罪中止的自動性、時間性、有效性的全部條件，是“能達目的而不欲”的中止，而非“欲達目的而不能”的未遂。
二、本案被告人存在以下從輕量刑情節(jié)：
1、被告人系初犯、偶犯、認罪、并有真誠的悔罪表現(xiàn)。被告人實施犯罪行為是臨時起意，是在被受害人不當行為的激發(fā)之后，一時沖動之下的行為。沒有犯罪前科，一貫表現(xiàn)良好，認罪態(tài)度好，在意識到被害人報警之后，并沒有逃跑，有真誠的悔罪表現(xiàn)。
2、 被害人存在一定的過錯，從被告人在公安機關的供述中，可以得知，其產生強奸的念頭是被害人的洗澡出來不穿衣服，光著身子在屋內走來走去，且不關窗的不當行為引起。
三、被告人的犯罪行為沒有造成損害，應當免除處罰。
根據《中華人民共和國刑法》第24條以及廣西壯族自治區(qū)高級人民法院《人民法院量刑指導意見(試行)》實施細則的規(guī)定，被告人的犯罪行為屬于沒有造成損害后果的中止犯，應當免除處罰。
綜上所述，請合議庭優(yōu)先考慮采納犯罪中止的辯護意見，免除被告人的刑事處罰。
此外，被告人到案后如實交待自己的犯罪事實并當庭認罪，具有初犯、偶犯、認罪、悔罪等情節(jié)，對被告人適用緩刑不致再危害社會，且沒有造成損害，適用緩刑也不至于激化與受害人之間的矛盾，加之被告人已被羈押了兩個月，國家刑罰的威懾力事實上已經在一定程序上作用于他，刑罰特殊預防與一般預防的功效在一定程度上已經實現(xiàn)。因此，如合議庭評議后決定采納控方意見認定被告人犯罪未遂，請求合議庭在量刑時適用犯罪未遂減輕處罰的相關規(guī)定，并考慮適用緩刑。
以上辯護意見，懇請合議庭予以參考、采納。
謝謝!
辯護人：廣西桂成律師事務所
陳祖權 律師
20 年 月 日
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