黑龍江省人民檢察院
呂某某
劉文合
黑龍江省醫(yī)院
姜蕊（黑龍江孟繁旭律師事務(wù)所）

抗訴機(jī)關(guān):黑龍江省人民檢察院。
申訴人（一審原告、原再審申請(qǐng)人）:呂某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，農(nóng)民。
委托代理人:劉文合，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，農(nóng)民。
被申訴人（一審被告、原再審被申請(qǐng)人）:黑龍江省醫(yī)院。
住所地:哈爾濱市香坊區(qū)中山路82號(hào)。
法定代表人:王兆宏，院長(zhǎng)。
委托代理人:姜蕊，黑龍江孟繁旭律師事務(wù)所律師。
申訴人呂某某因與被申訴人黑龍江省醫(yī)院（以下簡(jiǎn)稱(chēng)省醫(yī)院）醫(yī)療事故糾紛一案，不服哈爾濱市中級(jí)人民法院（2012）哈民一民再終字第28號(hào)民事判決，向檢察機(jī)關(guān)提出申訴。
2015年4月8日黑龍江省人民檢察院作出黑檢民（行）監(jiān)（2015）23000000023號(hào)民事抗訴書(shū)，向本院提出抗訴。
本院于2015年7月6日作出（2015）黑監(jiān)民監(jiān)字第67號(hào)民事裁定，提審本案。
本院依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。
黑龍江省人民檢察院指派檢察員韓雪冰、李環(huán)宇出庭。
申訴人呂某某的委托代理人劉文合，被申訴人省醫(yī)院的委托代理人姜蕊到庭參加訴訟。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
2008年9月19日呂某某起訴至哈爾濱市香坊區(qū)人民法院稱(chēng)，呂某某因上腹部不適到省醫(yī)院就診，省醫(yī)院于2000年2月27日以胰尾部囊性腫物收入住院治療，于2月29日手術(shù)，術(shù)前診斷為:胰尾部囊腫、嗜鉻細(xì)胞瘤待除外。
在手術(shù)過(guò)程中，未與其家屬協(xié)商，擅自改變術(shù)式，將其空腸離斷，又擅自將胰體和胰尾部及脾切除，大出血，造成其嚴(yán)重殘疾、功能障礙、功能喪失。
經(jīng)醫(yī)療事故鑒定為四級(jí)醫(yī)療事故，故訴至法院:1、要求省醫(yī)院賠償誤工費(fèi)141465元（6.4年×22104元）、護(hù)理費(fèi)55762元:住院期間［135天×2人（22104元÷12個(gè)月÷22天）］＋休養(yǎng)期（1.5年×1人×22104元）、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)6950元（135天×50元＋去吉鑒定2人×2天×50元）、殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)139402元（9293.50元×30年×50%）、被撫（扶）養(yǎng)人生活費(fèi)55440元、住宿費(fèi)40元、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)6000元、交通費(fèi)2498元、家屬處理醫(yī)療事故之事的誤工費(fèi)11469元、精神損害撫慰金76632元、四次鑒定費(fèi)6500元、打字復(fù)印費(fèi)147元、后期治療不全腸梗阻費(fèi)用20000元；2、訴訟費(fèi)由省醫(yī)院承擔(dān)。
省醫(yī)院辯稱(chēng):不同意呂某某的訴訟請(qǐng)求，呂某某計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)偏高。
打字復(fù)印費(fèi)不在賠償標(biāo)準(zhǔn)范圍內(nèi)，后期治療不全腸梗阻費(fèi)用未發(fā)生，不同意給付。
營(yíng)養(yǎng)費(fèi)未有醫(yī)囑，不同意給付。
誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、被撫（扶）養(yǎng)人生活費(fèi)計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)偏高。
住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)按黑龍江省公布的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
家屬處理醫(yī)療事故之事的誤工費(fèi)時(shí)間應(yīng)按鑒定時(shí)間計(jì)算。
精神損害撫慰金應(yīng)按3年計(jì)算，而不應(yīng)按6年計(jì)算。
鑒定費(fèi)按法律規(guī)定處理。
住宿費(fèi)、交通費(fèi)要求出示票據(jù)。
哈爾濱市香坊區(qū)人民法院一審查明，2000年2月27日呂某某以胰尾部囊性腫物入住省醫(yī)院住院治療，于2月29日手術(shù)，術(shù)前診斷為:胰尾部囊腫、嗜鉻細(xì)胞瘤待除外。
術(shù)式為剖腹探查術(shù)，擬施囊物切除術(shù)。
在手術(shù)過(guò)程中，造成呂某某血壓升高，出血搶救。
經(jīng)呂某某申請(qǐng)鑒定，省醫(yī)學(xué)會(huì)認(rèn)為:省醫(yī)院在術(shù)前診斷胰腺囊腫、嗜鉻細(xì)胞瘤正確，采用手術(shù)治療適當(dāng)；術(shù)前準(zhǔn)備不充分，造成術(shù)中血壓升高出血搶救；術(shù)中切斷空腸，施腸吻合術(shù)無(wú)依據(jù)；術(shù)前CT檢查，術(shù)中所見(jiàn)瘤位于胰體尾部與周?chē)M織粘連。
胰尾脾切除正確，脾切除沒(méi)告知家屬侵權(quán)，構(gòu)成四級(jí)醫(yī)療事故，醫(yī)方承擔(dān)完全責(zé)任。
應(yīng)雙方的申請(qǐng)，一審法院委托司法鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行了鑒定，經(jīng)鑒定呂某某為傷殘六級(jí)，醫(yī)療終結(jié)時(shí)間為術(shù)后180天；護(hù)理6個(gè)月，住院期間準(zhǔn)2人護(hù)理，余為1人護(hù)理（或按醫(yī)患雙方約定為準(zhǔn)）；后續(xù)治療費(fèi)用不予支持。
呂某某于2000年7月15日出院，共計(jì)住院135天。
省醫(yī)院2001年12月8日承諾給呂某某減免部分醫(yī)療費(fèi)，并給適當(dāng)誤工補(bǔ)助及住院期間的營(yíng)養(yǎng)補(bǔ)助。
呂某某對(duì)此無(wú)異議。
呂某某支付鑒定費(fèi)6500元，交通費(fèi)142元及住宿費(fèi)40元（去長(zhǎng)春）。
省醫(yī)院對(duì)此無(wú)異議。
呂某某撫養(yǎng)長(zhǎng)女劉曉瓊（xxxx年xx月xx日出生）、二女劉曉青（xxxx年xx月xx日出生）、長(zhǎng)子劉本權(quán)（xxxx年xx月xx日出生），父親劉漢青（xxxx年xx月xx日出生）、母親張維芹（xxxx年xx月xx日出生）。
呂某某有一個(gè)哥哥和一個(gè)姐姐。
哈爾濱市香坊區(qū)人民法院一審認(rèn)為，呂某某因病入住省醫(yī)院接受治療，在治療過(guò)程中，省醫(yī)院因違反醫(yī)療規(guī)定，過(guò)失造成呂某某人身受到損失。
經(jīng)省醫(yī)學(xué)會(huì)鑒定構(gòu)成醫(yī)療事故，醫(yī)方承擔(dān)完全責(zé)任。
呂某某請(qǐng)求賠償?shù)闹鲝垜?yīng)予支持。
誤工、護(hù)理時(shí)間應(yīng)按鑒定結(jié)論確定予以計(jì)算。
營(yíng)養(yǎng)補(bǔ)助費(fèi)省醫(yī)院曾經(jīng)承諾過(guò)給予適當(dāng)補(bǔ)助，予以采納。
交通費(fèi)票據(jù)雖然存在瑕疵，但是考慮到呂某某家住肇東市里木店鎮(zhèn)的實(shí)際情況，家屬處理事故及呂某某參加鑒定確實(shí)需要支付該筆費(fèi)用，而且呂某某親屬處理醫(yī)療事故的誤工費(fèi)也是客觀存在的，對(duì)此予以酌情考慮。
住院伙食補(bǔ)助費(fèi)應(yīng)按住院時(shí)的補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)予以計(jì)算。
誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)、精神損害撫慰金的計(jì)算應(yīng)采用黑龍江省職工平均工資及居民平均生活費(fèi)為標(biāo)準(zhǔn)。
被扶養(yǎng)人生活費(fèi)應(yīng)按照呂某某戶(hù)籍所在地居民最低生活保障標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
關(guān)于打字復(fù)印費(fèi)、后期治療不全腸梗阻費(fèi)的請(qǐng)求因無(wú)事實(shí)及法律依據(jù)，故不予支持。
判決:一、省醫(yī)院于判決生效之日起十五日內(nèi)賠償呂某某誤工費(fèi)9560元（19386元／年÷365天×180天）；二、省醫(yī)院于判決生效之日起十五日內(nèi)賠償呂某某護(hù)理費(fèi)16889元（19386元／年÷365天×135天×2人＋19386元／年÷365天×48天×1人）；三、省醫(yī)院于判決生效之日起十五日內(nèi)賠償呂某某住院伙食補(bǔ)助費(fèi)2025元（135天×15元）；四、省醫(yī)院于判決生效之日起十五日內(nèi)賠償呂某某殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)112785元（7519元×30年×50%）；五、省醫(yī)院于判決生效之日起十五日內(nèi)賠償呂某某被扶養(yǎng)人生活費(fèi)30624元［176元×12月÷2人×（1＋3＋5）年＋176元×12月÷3人×（15＋15）年；六、省醫(yī)院于判決生效之日起十五日內(nèi)賠償呂某某交通費(fèi)及住宿費(fèi)800元；七、省醫(yī)院于判決生效之日起十五日內(nèi)賠償呂某某精神損害撫慰金22557元（7519元×3年）；八、省醫(yī)院于判決生效之日起十五日內(nèi)賠償呂某某鑒定費(fèi)6500元；九、省醫(yī)院于判決生效之日起十五日內(nèi)賠償呂某某營(yíng)養(yǎng)費(fèi)1000元；十、省醫(yī)院于判決生效之日起十五日內(nèi)賠償呂某某親屬處理醫(yī)療事故誤工費(fèi)1593元（19386元／年÷36天×15天×2人）；十一、駁回呂某某的其它訴訟請(qǐng)求。
案件受理費(fèi)4677元（呂某某已預(yù)交），由省醫(yī)院承擔(dān)。
判后，呂某某不服，向哈爾濱市中級(jí)人民法院提起上訴。
因呂某某在指定的期限內(nèi)未繳納上訴案件受理費(fèi)，哈爾濱市中級(jí)人民法院按呂某某自動(dòng)撤回上訴處理。
呂某某不服生效判決向本院申請(qǐng)?jiān)賹?，本院?012年7月13日作出（2011）黑高民申復(fù)字第121號(hào)民事裁定，指令哈爾濱市中級(jí)人民法院再審本案。
哈爾濱市中級(jí)人民法院再審確認(rèn)一審判決認(rèn)定的事實(shí)。
哈爾濱市中級(jí)人民法院再審認(rèn)為，本案中的醫(yī)療事故發(fā)生在哈爾濱市，故誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)、精神損害撫慰金的計(jì)算應(yīng)以哈爾濱市職工年平均工資及年平均生活費(fèi)為標(biāo)準(zhǔn)，一審以黑龍江省職工平均工資及平均生活費(fèi)為標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算以上賠償項(xiàng)目不當(dāng)，予以糾正。
關(guān)于呂某某再審主張日平均工資應(yīng)以年平均工資÷12個(gè)月÷月計(jì)數(shù)天數(shù)的方式計(jì)算的問(wèn)題。
因在計(jì)算患者的護(hù)理日期、誤工日期時(shí)并沒(méi)有扣除勞動(dòng)者的休息時(shí)間，故一審以年平均工資÷365天的方式計(jì)算日工資比較公平合理，對(duì)此不予調(diào)整。
關(guān)于誤工及護(hù)理的時(shí)間，一審依據(jù)鑒定結(jié)論確定并無(wú)不當(dāng)，對(duì)此亦不做調(diào)整。
一審關(guān)于住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)及方式正確，予以維持。
關(guān)于交通費(fèi)及住宿費(fèi)，雙方同意一審判決數(shù)額，對(duì)此不做調(diào)整。
關(guān)于營(yíng)養(yǎng)費(fèi)，雖然不在《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》規(guī)定的賠償項(xiàng)目?jī)?nèi)，但因省醫(yī)院自愿給付1000元，對(duì)此不做調(diào)整。
判決:一、維持哈爾濱市香坊區(qū)人民法院（2008）香民二初字第928號(hào)民事判決的第三、五、六、八、九、十一項(xiàng)；二、撤銷(xiāo)哈爾濱市香坊區(qū)人民法院（2008）香民二初字第928號(hào)民事判決的第一、二、四、七、十項(xiàng)；三、省醫(yī)院于判決生效之日起十五日內(nèi)賠償呂某某誤工費(fèi)10901元（22104元／年÷365天×180天）；四、省醫(yī)院于判決生效之日起十五日內(nèi)賠償呂某某護(hù)理費(fèi)19258元（22104元／年÷365天×135天×2人＋22104元／年÷365天×48天×1人）；五、省醫(yī)院于判決生效之日起十五日內(nèi)賠償呂某某殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)139403元（9293.5元×50%×30年）；六、省醫(yī)院于判決生效之日起十五日內(nèi)賠償呂某某精神損害撫慰金27881元（9293.5元×3年）；七、省醫(yī)院于判決生效之日起十五日內(nèi)賠償呂某某親屬處理醫(yī)療事故誤工費(fèi)1817元（22014元／年÷365天×15天×2人）。
一審案件受理費(fèi)人民幣4677元，由省醫(yī)院承擔(dān)。
判后，呂某某仍不服，向檢察機(jī)關(guān)提出申訴。
黑龍江省人民檢察院抗訴認(rèn)為，有新的證據(jù)，足以推翻哈爾濱市中級(jí)人民法院（2012）哈民一民再終字第28號(hào)民事判決對(duì)呂某某的誤工、護(hù)理時(shí)間以及后期治療不全腸梗阻費(fèi)用請(qǐng)求無(wú)事實(shí)依據(jù)的認(rèn)定。
理由如下:
2000年2月27日，呂某某因胰尾部囊性腫物入住省醫(yī)院接受治療，并于2月29日手術(shù)，省醫(yī)院因違反醫(yī)療規(guī)定，過(guò)失造成呂某某人身受到損失。
經(jīng)省醫(yī)學(xué)會(huì)鑒定構(gòu)成醫(yī)療事故，省醫(yī)院承擔(dān)完全責(zé)任。
哈爾濱市香坊區(qū)人民法院應(yīng)呂某某、省醫(yī)院申請(qǐng)，委托黑龍江省普利斯司法鑒定中心對(duì)傷殘等級(jí)、醫(yī)療終結(jié)時(shí)間、護(hù)理時(shí)間與人數(shù)、后續(xù)治療費(fèi)用進(jìn)行鑒定。
經(jīng)鑒定，呂某某為傷殘六級(jí)，醫(yī)療終結(jié)時(shí)間為術(shù)后180天；護(hù)理6個(gè)月，住院期間準(zhǔn)2人護(hù)理，余為1人護(hù)理（或按醫(yī)患雙方約定為準(zhǔn)）；后續(xù)治療費(fèi)用不予支持。
原判決以該鑒定意見(jiàn)為依據(jù)認(rèn)定呂某某的誤工時(shí)間為180天，護(hù)理時(shí)間為183天（135天＋48天），后期治療不全腸梗阻費(fèi)用的請(qǐng)求，因無(wú)事實(shí)及法律依據(jù)，不予支持。
2013年3月13日，作出鑒定意見(jiàn)的黑龍江省普利斯司法鑒定中心向哈爾濱市香坊區(qū)人民法院作出《更正函》，將鑒定意見(jiàn)更正為:“被鑒定人呂某某傷殘六級(jí)；醫(yī)療終結(jié)時(shí)間為術(shù)后180天（或按醫(yī)患雙方約定為準(zhǔn)）；護(hù)理6個(gè)月，住院期間準(zhǔn)2人護(hù)理，余1人護(hù)理（或按醫(yī)患雙方約定為準(zhǔn)）；后續(xù)治療費(fèi)用不予支持，不全腸梗阻的治療費(fèi)用屆時(shí)另鑒”。
省醫(yī)院關(guān)于該醫(yī)療糾紛曾作出多次說(shuō)明和處理意見(jiàn)，其中，2000年11月8日（即術(shù)后第254天）《關(guān)于呂靜醫(yī)療糾紛退住院押金一事說(shuō)明》中寫(xiě)明“其他事宜待醫(yī)療終結(jié)后再做處理”。
根據(jù)黑龍江省普利斯司法鑒定中心《更正函》，醫(yī)療終結(jié)時(shí)間或按醫(yī)患雙方約定為準(zhǔn)，省醫(yī)院于術(shù)后第254天自認(rèn)醫(yī)療過(guò)程尚未終結(jié)，足以推翻原判決對(duì)誤工時(shí)間180天，護(hù)理時(shí)間183天的認(rèn)定。
另外，省醫(yī)院2001年12月8日作出的《省醫(yī)院對(duì)呂晶醫(yī)療糾紛處理意見(jiàn)》中，自認(rèn)“術(shù)后出現(xiàn)腹腔引流感染，不全腸梗阻，為手術(shù)并發(fā)癥”，《更正函》中增加了“不全腸梗阻的治療費(fèi)用屆時(shí)另鑒”，說(shuō)明不全腸梗阻仍需后續(xù)治療，足以推翻原判決對(duì)后期治療不全腸梗阻費(fèi)用的請(qǐng)求無(wú)事實(shí)及法律依據(jù)的認(rèn)定。
本院再審中，申訴人呂某某訴稱(chēng)，1、原鑒定單位黑龍江省普利斯司法鑒定中心于2013年7月4日給其出具的答復(fù)函稱(chēng):一審法院僅委托進(jìn)行醫(yī)療終結(jié)時(shí)間鑒定，沒(méi)有委托進(jìn)行誤工時(shí)間鑒定，醫(yī)療終結(jié)時(shí)間鑒定與誤工時(shí)間鑒定是不同的兩項(xiàng)鑒定。
因此，原判決將醫(yī)療終結(jié)時(shí)間確認(rèn)為誤工時(shí)間，屬適用法律錯(cuò)誤。
依照《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第20條 ?關(guān)于“誤工時(shí)間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定。
受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一天。
”的規(guī)定，鑒定單位確定呂某某傷殘六級(jí)的時(shí)間是2008年11月13日，故誤工時(shí)間應(yīng)計(jì)算至2008年11月12日，原判決僅計(jì)算180天錯(cuò)誤；2、原判決呂某某住院伙食補(bǔ)助費(fèi)按發(fā)生醫(yī)療事故時(shí)每人每天15元標(biāo)準(zhǔn)無(wú)依據(jù)，應(yīng)為每人每天50元標(biāo)準(zhǔn)；3、原判決三個(gè)孩子的撫養(yǎng)費(fèi)年限分別按1年、3年、5年計(jì)算錯(cuò)誤，應(yīng)分別按2年、4年、6年計(jì)算；4、呂某某與公、婆共同生活，由呂某某夫妻共同扶養(yǎng)，原判決認(rèn)定扶養(yǎng)人為三人錯(cuò)誤；5、原判決賠償呂某某營(yíng)養(yǎng)費(fèi)1000元無(wú)依據(jù)，應(yīng)按21個(gè)月零8天，每天50元標(biāo)準(zhǔn)確定；6、原判決按30天賠償呂某某親屬處理醫(yī)療事故誤工費(fèi)1593元無(wú)依據(jù)，應(yīng)按實(shí)際發(fā)生的102天計(jì)算。
請(qǐng)求:1、對(duì)原判決予以改判；2、應(yīng)將“不全腸梗阻的治療費(fèi)用屆時(shí)另鑒”的鑒定內(nèi)容體現(xiàn)在判決書(shū)中。
被申訴人省醫(yī)院辯稱(chēng)，檢察機(jī)關(guān)的抗訴理由不能成立，呂某某的申訴無(wú)理，原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)充分，應(yīng)予維持。
本院再審認(rèn)為，關(guān)于本案應(yīng)否適用《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》的問(wèn)題。
經(jīng)查，本案系醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛，依照最高人民法院關(guān)于參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知第一條 ?關(guān)于“條例施行后發(fā)生的醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛，訴至法院的，參照條例的有關(guān)規(guī)定辦理，因醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛，適用民法通則的規(guī)定”，以及第三條 ?關(guān)于“條例施行后，人民法院審理因醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛民事案件，在確定醫(yī)療事故賠償責(zé)任時(shí)，參照條例第四十九條、第五十條 ?、第五十一條 ?和第五十二條的規(guī)定辦理。
”的規(guī)定，本案不適用《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》的規(guī)定。
故呂某某訴稱(chēng)應(yīng)依照《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第20條 ?的規(guī)定處理本案沒(méi)有法律依據(jù)。
關(guān)于誤工時(shí)間問(wèn)題。
經(jīng)查，在醫(yī)療事故中，醫(yī)療終結(jié)即意味著醫(yī)方診治活動(dòng)的結(jié)束。
此后，如患方存在傷殘的可能，即應(yīng)進(jìn)行傷殘等級(jí)鑒定，如鑒定確認(rèn)患方構(gòu)成殘疾，則應(yīng)參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第五十條 ?（五）項(xiàng)的規(guī)定，由醫(yī)方根據(jù)傷殘等級(jí)，按照醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費(fèi)計(jì)算，自定殘?jiān)缕鹳r償患方殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)。
本案中，呂某某醫(yī)療事故發(fā)生于2000年2月29日，其醫(yī)療終結(jié)后即應(yīng)進(jìn)行傷殘等級(jí)鑒定，然后根據(jù)傷殘等級(jí)計(jì)算醫(yī)療終結(jié)后的殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)。
但由于雙方就是否構(gòu)成醫(yī)療事故，醫(yī)方是否承擔(dān)全責(zé)，以及是否構(gòu)成傷殘等問(wèn)題上一直存在爭(zhēng)議，故遲至八年后，即2008年11月13日方鑒定定殘。
雖然原判決系從定殘?jiān)缕鸢?0年計(jì)算的殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)，但根據(jù)《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第五十條 ?（五）項(xiàng)中關(guān)于“殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)自定殘?jiān)缕鹱铋L(zhǎng)賠償30年”的規(guī)定，即使從醫(yī)療終結(jié)后的2000年9月應(yīng)進(jìn)行傷殘等級(jí)鑒定時(shí)起算，最高也只能判令省醫(yī)院賠償呂某某30年的殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)。
因此，本院認(rèn)為，鑒定機(jī)構(gòu)雖未對(duì)誤工時(shí)間進(jìn)行鑒定，但呂某某系因脾缺失而定殘，醫(yī)療終結(jié)后不存在對(duì)缺失的脾繼續(xù)治療的問(wèn)題。
而醫(yī)療終結(jié)后應(yīng)按傷殘等級(jí)計(jì)付殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)，亦不存在計(jì)付誤工費(fèi)的問(wèn)題。
故原判決根據(jù)黑龍江省普利斯司法鑒定中心鑒定，將醫(yī)療終結(jié)時(shí)間為術(shù)后180天作為誤工時(shí)間，并據(jù)此計(jì)付誤工費(fèi)既符合本案實(shí)際，也符合法律規(guī)定。
況且，如在醫(yī)療終結(jié)后的2000年9月即進(jìn)行傷殘等級(jí)鑒定，則應(yīng)按照鑒定時(shí)居民年平均生活費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)，而當(dāng)時(shí)的居民年平均生活費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)明顯低于八年后判決采納的標(biāo)準(zhǔn)，故原判決在計(jì)算殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和時(shí)間上均未損害呂某某的利益，亦即醫(yī)療終結(jié)后至定殘期間呂某某的利益并未受到損害。
省醫(yī)院雖曾于2000年6月及11月就本醫(yī)療糾紛出具過(guò)說(shuō)明，但因雙方始終存在爭(zhēng)議，且在呂某某提起訴訟后一審法院就醫(yī)療終結(jié)時(shí)間進(jìn)行了鑒定，故省醫(yī)院出具的說(shuō)明不是醫(yī)患雙方對(duì)醫(yī)療終結(jié)時(shí)間的約定，不能作為認(rèn)定醫(yī)療終結(jié)時(shí)間的根據(jù)。
檢察機(jī)關(guān)抗訴及呂某某訴稱(chēng)原判決在醫(yī)療終結(jié)時(shí)間和誤工時(shí)間上認(rèn)定錯(cuò)誤根據(jù)不足。
關(guān)于呂某某住院伙食補(bǔ)助費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題。
經(jīng)查，本案醫(yī)療事故發(fā)生于2000年2月29日，參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第五十條 ?（三）項(xiàng)關(guān)于“住院伙食補(bǔ)助費(fèi):按照醫(yī)療事故發(fā)生地國(guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
”的規(guī)定，當(dāng)時(shí)國(guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員出差伙食補(bǔ)助的標(biāo)準(zhǔn)為每人每天15元，原判決按此標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算正確。
呂某某申訴主張按《黑龍江省省直機(jī)關(guān)和事業(yè)單位差旅費(fèi)管理辦法》黑財(cái)行（2007）56號(hào)文第13條規(guī)定的每人每天50元標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付呂某某住院伙食補(bǔ)助費(fèi)沒(méi)有法律依據(jù)。
關(guān)于呂某某子女扶養(yǎng)費(fèi)的年限問(wèn)題。
經(jīng)查，呂某某扶養(yǎng)的子女有三人，分別出生于1985年4月27日、1987年2月11日、1989年2月21日。
參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第五十條 ?（八）項(xiàng)關(guān)于“被扶養(yǎng)人生活費(fèi):以死者生前或者殘疾者喪失勞動(dòng)能力前實(shí)際扶養(yǎng)且沒(méi)有勞動(dòng)能力的人為限，對(duì)不滿16周歲的扶養(yǎng)到16周歲。
”的規(guī)定，呂某某扶養(yǎng)的三個(gè)子女應(yīng)分別按1年、3年、5年計(jì)算扶養(yǎng)費(fèi)的年限。
原判決計(jì)算的扶養(yǎng)費(fèi)年限正確，呂某某申訴主張應(yīng)分別按2年、4年、6年計(jì)算扶養(yǎng)費(fèi)沒(méi)有法律依據(jù)。
關(guān)于被扶養(yǎng)老人及扶養(yǎng)人的人數(shù)問(wèn)題。
經(jīng)查，呂某某一審訴訟時(shí)主張其與公、婆共同生活，被扶養(yǎng)老人及扶養(yǎng)人均為二人。
為證明其主張，向一審法院提交了戶(hù)口簿。
戶(hù)口簿上記載，同住人口為七人，即除呂某某夫妻及三個(gè)子女外，還有呂某某的公、婆。
但經(jīng)審查，戶(hù)口簿上記載，其公、婆系于2006年1月16日從肇東市里木店鎮(zhèn)興旺村肖家屯78號(hào)遷入?yún)文衬乘诘恼貣|市里木店鎮(zhèn)興旺村匡家屯57號(hào)的。
參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第五十條 ?（八）項(xiàng)關(guān)于“被扶養(yǎng)人生活費(fèi):以死者生前或者殘疾者喪失勞動(dòng)能力前實(shí)際扶養(yǎng)且沒(méi)有勞動(dòng)能力的人為限”的規(guī)定，本院認(rèn)為，2000年2月29日醫(yī)療事故發(fā)生前，亦即呂某某喪失勞動(dòng)能力前，其公、婆尚未遷入?yún)文衬乘诘恼貣|市里木店鎮(zhèn)興旺村匡家屯57號(hào)居住，故原判決確認(rèn)呂某某的父母二人為被扶養(yǎng)人，呂某某兄妹三人為扶養(yǎng)人并無(wú)不當(dāng)。
呂某某申訴主張?jiān)袥Q認(rèn)定扶養(yǎng)人為三人錯(cuò)誤沒(méi)有事實(shí)根據(jù)。
關(guān)于營(yíng)養(yǎng)費(fèi)問(wèn)題。
經(jīng)查，在《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》賠償項(xiàng)目中沒(méi)有營(yíng)養(yǎng)費(fèi)，省醫(yī)院在發(fā)生醫(yī)療糾紛后，承諾給付呂某某營(yíng)養(yǎng)費(fèi)1000元，故原判決按照省醫(yī)院的承諾予以判決并無(wú)不當(dāng)。
呂某某申訴主張省醫(yī)院應(yīng)按21個(gè)月零8天，每天50元標(biāo)準(zhǔn)給付營(yíng)養(yǎng)費(fèi)沒(méi)有法律依據(jù)。
關(guān)于呂某某親屬處理醫(yī)療事故誤工費(fèi)的問(wèn)題。
經(jīng)查，原判決系參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第五十一條 ?關(guān)于“參加醫(yī)療事故處理的患者近親屬所需交通費(fèi)、誤工費(fèi)、住宿費(fèi)，參照本條例第五十條的有關(guān)規(guī)定計(jì)算，計(jì)算費(fèi)用的人數(shù)不超過(guò)2人。
”的規(guī)定，確定的誤工費(fèi)為1593元。
呂某某申訴主張應(yīng)按102天計(jì)算誤工費(fèi)根據(jù)不足。
關(guān)于不全腸梗阻的治療費(fèi)用問(wèn)題。
經(jīng)查，2013年3月13日黑龍江省普利斯司法鑒定中心給香坊區(qū)人民法院出具更正函，將原鑒定意見(jiàn)中的“后續(xù)治療費(fèi)用不予支持，”更正為“后續(xù)治療費(fèi)用不予支持，不全腸梗阻的治療費(fèi)用屆時(shí)另鑒。
”。
本院認(rèn)為，根據(jù)鑒定機(jī)構(gòu)的更正函，省醫(yī)院應(yīng)承擔(dān)呂某某今后因治療不全腸梗阻而發(fā)生的費(fèi)用，但該治療費(fèi)用應(yīng)以鑒定機(jī)構(gòu)鑒定為準(zhǔn)。
綜上，檢察機(jī)關(guān)抗訴及呂某某申訴主張中除涉及鑒定機(jī)構(gòu)更正的部分理由成立外，其余理由均不能成立。
原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。
依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百零七條 ?第一款 ?、第一百七十條 ?第一款 ?（一）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下:
維持哈爾濱市中級(jí)人民法院（2012）哈民一民再終字第28號(hào)民事判決。
本判決為終審判決。

本院再審認(rèn)為，關(guān)于本案應(yīng)否適用《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》的問(wèn)題。
經(jīng)查，本案系醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛，依照最高人民法院關(guān)于參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知第一條 ?關(guān)于“條例施行后發(fā)生的醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛，訴至法院的，參照條例的有關(guān)規(guī)定辦理，因醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛，適用民法通則的規(guī)定”，以及第三條 ?關(guān)于“條例施行后，人民法院審理因醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛民事案件，在確定醫(yī)療事故賠償責(zé)任時(shí)，參照條例第四十九條、第五十條 ?、第五十一條 ?和第五十二條的規(guī)定辦理。
”的規(guī)定，本案不適用《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》的規(guī)定。
故呂某某訴稱(chēng)應(yīng)依照《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第20條 ?的規(guī)定處理本案沒(méi)有法律依據(jù)。
關(guān)于誤工時(shí)間問(wèn)題。
經(jīng)查，在醫(yī)療事故中，醫(yī)療終結(jié)即意味著醫(yī)方診治活動(dòng)的結(jié)束。
此后，如患方存在傷殘的可能，即應(yīng)進(jìn)行傷殘等級(jí)鑒定，如鑒定確認(rèn)患方構(gòu)成殘疾，則應(yīng)參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第五十條 ?（五）項(xiàng)的規(guī)定，由醫(yī)方根據(jù)傷殘等級(jí)，按照醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費(fèi)計(jì)算，自定殘?jiān)缕鹳r償患方殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)。
本案中，呂某某醫(yī)療事故發(fā)生于2000年2月29日，其醫(yī)療終結(jié)后即應(yīng)進(jìn)行傷殘等級(jí)鑒定，然后根據(jù)傷殘等級(jí)計(jì)算醫(yī)療終結(jié)后的殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)。
但由于雙方就是否構(gòu)成醫(yī)療事故，醫(yī)方是否承擔(dān)全責(zé)，以及是否構(gòu)成傷殘等問(wèn)題上一直存在爭(zhēng)議，故遲至八年后，即2008年11月13日方鑒定定殘。
雖然原判決系從定殘?jiān)缕鸢?0年計(jì)算的殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)，但根據(jù)《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第五十條 ?（五）項(xiàng)中關(guān)于“殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)自定殘?jiān)缕鹱铋L(zhǎng)賠償30年”的規(guī)定，即使從醫(yī)療終結(jié)后的2000年9月應(yīng)進(jìn)行傷殘等級(jí)鑒定時(shí)起算，最高也只能判令省醫(yī)院賠償呂某某30年的殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)。
因此，本院認(rèn)為，鑒定機(jī)構(gòu)雖未對(duì)誤工時(shí)間進(jìn)行鑒定，但呂某某系因脾缺失而定殘，醫(yī)療終結(jié)后不存在對(duì)缺失的脾繼續(xù)治療的問(wèn)題。
而醫(yī)療終結(jié)后應(yīng)按傷殘等級(jí)計(jì)付殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)，亦不存在計(jì)付誤工費(fèi)的問(wèn)題。
故原判決根據(jù)黑龍江省普利斯司法鑒定中心鑒定，將醫(yī)療終結(jié)時(shí)間為術(shù)后180天作為誤工時(shí)間，并據(jù)此計(jì)付誤工費(fèi)既符合本案實(shí)際，也符合法律規(guī)定。
況且，如在醫(yī)療終結(jié)后的2000年9月即進(jìn)行傷殘等級(jí)鑒定，則應(yīng)按照鑒定時(shí)居民年平均生活費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)，而當(dāng)時(shí)的居民年平均生活費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)明顯低于八年后判決采納的標(biāo)準(zhǔn)，故原判決在計(jì)算殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和時(shí)間上均未損害呂某某的利益，亦即醫(yī)療終結(jié)后至定殘期間呂某某的利益并未受到損害。
省醫(yī)院雖曾于2000年6月及11月就本醫(yī)療糾紛出具過(guò)說(shuō)明，但因雙方始終存在爭(zhēng)議，且在呂某某提起訴訟后一審法院就醫(yī)療終結(jié)時(shí)間進(jìn)行了鑒定，故省醫(yī)院出具的說(shuō)明不是醫(yī)患雙方對(duì)醫(yī)療終結(jié)時(shí)間的約定，不能作為認(rèn)定醫(yī)療終結(jié)時(shí)間的根據(jù)。
檢察機(jī)關(guān)抗訴及呂某某訴稱(chēng)原判決在醫(yī)療終結(jié)時(shí)間和誤工時(shí)間上認(rèn)定錯(cuò)誤根據(jù)不足。
關(guān)于呂某某住院伙食補(bǔ)助費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題。
經(jīng)查，本案醫(yī)療事故發(fā)生于2000年2月29日，參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第五十條 ?（三）項(xiàng)關(guān)于“住院伙食補(bǔ)助費(fèi):按照醫(yī)療事故發(fā)生地國(guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
”的規(guī)定，當(dāng)時(shí)國(guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員出差伙食補(bǔ)助的標(biāo)準(zhǔn)為每人每天15元，原判決按此標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算正確。
呂某某申訴主張按《黑龍江省省直機(jī)關(guān)和事業(yè)單位差旅費(fèi)管理辦法》黑財(cái)行（2007）56號(hào)文第13條規(guī)定的每人每天50元標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付呂某某住院伙食補(bǔ)助費(fèi)沒(méi)有法律依據(jù)。
關(guān)于呂某某子女扶養(yǎng)費(fèi)的年限問(wèn)題。
經(jīng)查，呂某某扶養(yǎng)的子女有三人，分別出生于1985年4月27日、1987年2月11日、1989年2月21日。
參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第五十條 ?（八）項(xiàng)關(guān)于“被扶養(yǎng)人生活費(fèi):以死者生前或者殘疾者喪失勞動(dòng)能力前實(shí)際扶養(yǎng)且沒(méi)有勞動(dòng)能力的人為限，對(duì)不滿16周歲的扶養(yǎng)到16周歲。
”的規(guī)定，呂某某扶養(yǎng)的三個(gè)子女應(yīng)分別按1年、3年、5年計(jì)算扶養(yǎng)費(fèi)的年限。
原判決計(jì)算的扶養(yǎng)費(fèi)年限正確，呂某某申訴主張應(yīng)分別按2年、4年、6年計(jì)算扶養(yǎng)費(fèi)沒(méi)有法律依據(jù)。
關(guān)于被扶養(yǎng)老人及扶養(yǎng)人的人數(shù)問(wèn)題。
經(jīng)查，呂某某一審訴訟時(shí)主張其與公、婆共同生活，被扶養(yǎng)老人及扶養(yǎng)人均為二人。
為證明其主張，向一審法院提交了戶(hù)口簿。
戶(hù)口簿上記載，同住人口為七人，即除呂某某夫妻及三個(gè)子女外，還有呂某某的公、婆。
但經(jīng)審查，戶(hù)口簿上記載，其公、婆系于2006年1月16日從肇東市里木店鎮(zhèn)興旺村肖家屯78號(hào)遷入?yún)文衬乘诘恼貣|市里木店鎮(zhèn)興旺村匡家屯57號(hào)的。
參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第五十條 ?（八）項(xiàng)關(guān)于“被扶養(yǎng)人生活費(fèi):以死者生前或者殘疾者喪失勞動(dòng)能力前實(shí)際扶養(yǎng)且沒(méi)有勞動(dòng)能力的人為限”的規(guī)定，本院認(rèn)為，2000年2月29日醫(yī)療事故發(fā)生前，亦即呂某某喪失勞動(dòng)能力前，其公、婆尚未遷入?yún)文衬乘诘恼貣|市里木店鎮(zhèn)興旺村匡家屯57號(hào)居住，故原判決確認(rèn)呂某某的父母二人為被扶養(yǎng)人，呂某某兄妹三人為扶養(yǎng)人并無(wú)不當(dāng)。
呂某某申訴主張?jiān)袥Q認(rèn)定扶養(yǎng)人為三人錯(cuò)誤沒(méi)有事實(shí)根據(jù)。
關(guān)于營(yíng)養(yǎng)費(fèi)問(wèn)題。
經(jīng)查，在《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》賠償項(xiàng)目中沒(méi)有營(yíng)養(yǎng)費(fèi)，省醫(yī)院在發(fā)生醫(yī)療糾紛后，承諾給付呂某某營(yíng)養(yǎng)費(fèi)1000元，故原判決按照省醫(yī)院的承諾予以判決并無(wú)不當(dāng)。
呂某某申訴主張省醫(yī)院應(yīng)按21個(gè)月零8天，每天50元標(biāo)準(zhǔn)給付營(yíng)養(yǎng)費(fèi)沒(méi)有法律依據(jù)。
關(guān)于呂某某親屬處理醫(yī)療事故誤工費(fèi)的問(wèn)題。
經(jīng)查，原判決系參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第五十一條 ?關(guān)于“參加醫(yī)療事故處理的患者近親屬所需交通費(fèi)、誤工費(fèi)、住宿費(fèi)，參照本條例第五十條的有關(guān)規(guī)定計(jì)算，計(jì)算費(fèi)用的人數(shù)不超過(guò)2人。
”的規(guī)定，確定的誤工費(fèi)為1593元。
呂某某申訴主張應(yīng)按102天計(jì)算誤工費(fèi)根據(jù)不足。
關(guān)于不全腸梗阻的治療費(fèi)用問(wèn)題。
經(jīng)查，2013年3月13日黑龍江省普利斯司法鑒定中心給香坊區(qū)人民法院出具更正函，將原鑒定意見(jiàn)中的“后續(xù)治療費(fèi)用不予支持，”更正為“后續(xù)治療費(fèi)用不予支持，不全腸梗阻的治療費(fèi)用屆時(shí)另鑒。
”。
本院認(rèn)為，根據(jù)鑒定機(jī)構(gòu)的更正函，省醫(yī)院應(yīng)承擔(dān)呂某某今后因治療不全腸梗阻而發(fā)生的費(fèi)用，但該治療費(fèi)用應(yīng)以鑒定機(jī)構(gòu)鑒定為準(zhǔn)。
綜上，檢察機(jī)關(guān)抗訴及呂某某申訴主張中除涉及鑒定機(jī)構(gòu)更正的部分理由成立外，其余理由均不能成立。
原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。

依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百零七條 ?第一款 ?、第一百七十條 ?第一款 ?（一）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下:
維持哈爾濱市中級(jí)人民法院（2012）哈民一民再終字第28號(hào)民事判決。

審判長(zhǎng)：全克濱
審判員：張勁松
審判員：賈向瑩

書(shū)記員：余博