上訴人（原審原告）：呂某某,男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，農(nóng)民，住河北省灤平縣。委托訴訟代理人：柴成林，河北君興律師事務(wù)所律師。被上訴人（原審被告）：承某新益源礦業(yè)有限公司，住所地：河北省灤平縣巴克什營鎮(zhèn)巴克什營村林場。法定代表人:崔貴新，職務(wù)：董事長。委托訴訟代理人:屈秀芬，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住天津市薊縣。被上訴人（原審被告）:王平征,男,xxxx年xx月xx日出生,市民,住河北省灤平縣。委托訴訟代理人：包俊波，河北智辯律師事務(wù)所律師。

呂某某上訴請求：撤銷一審判決，改判由被上訴人承某新益源礦業(yè)有限公司給付上訴人借款本金970000.00元及利息（利息自2014年6月23日起算至給付之日，利率按年利率24%計(jì)算），被上訴人王平征對上述借款的本息承擔(dān)連帶給負(fù)責(zé)任。事實(shí)與理由：上訴人在一審訴訟過程中始終堅(jiān)持要求承某新益源礦業(yè)有限公司給付借款人民幣970000.00元及利息，利息按照年利率24%計(jì)算，從2014年6月23日起算至實(shí)際給付之日止，由被上訴人王平征承擔(dān)連帶給付責(zé)任，一審法院以在訴訟過程中上訴人變更了訴訟請求，將上訴人所主張的借款本金認(rèn)定為400000.00元，屬于對本案認(rèn)定事實(shí)錯誤。一審法院認(rèn)定被上訴人王平征承擔(dān)的是一般保證責(zé)任，顯然屬于適用法律不當(dāng)。承某新益源礦業(yè)有限公司辯稱，本案的本金就是400000.00元，應(yīng)該按照400000.00元給付，請求法院駁回上訴，維持原判。王平征辯稱，一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請求二審法院依法駁回上訴人的上訴請求，維持原判。呂某某向一審法院起訴請求：要求被告新益源公司償還原告借款97萬元，并自2014年6月23日起至給付之日止按照年利率24%支付利息，被告王平征承擔(dān)連帶給付責(zé)任。訴訟過程中，呂某某變更訴訟請求為：要求被告新益源公司償還原告借款本金40萬元，并自2012年12月23日起至給付之日止按照法律規(guī)定支付利息，同時給付原告違約金20萬元，被告新益源公司已經(jīng)給付的9萬元利息按照法律規(guī)定予以扣除，被告王平征對上述款項(xiàng)承擔(dān)連帶給付責(zé)任。一審法院認(rèn)定事實(shí)：2012年12月23日，被告新益源公司向原告呂某某借款人民幣40萬元，雙方簽訂了借款協(xié)議一份，被告王平征作為保證人在借款協(xié)議上簽字。借款協(xié)議內(nèi)容為：“借款協(xié)議，甲方：呂某某，乙方：承某新益源礦業(yè)有限公司，因乙方資金困難，經(jīng)與甲方協(xié)商，甲方同意借給乙方人民幣肆拾萬元，利息為每月2.4萬元，一月一結(jié)，每月的25日前結(jié)清，借款期限5個月，自2012年12月23日至2013年5月22日止。乙方用承某新益源礦業(yè)有限公司的330鉤機(jī)及其他財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，合同到期后，如不還清，甲方有權(quán)收沒乙方鉤機(jī)或拍賣承某新益源礦業(yè)有限公司的其他財(cái)產(chǎn)，以上協(xié)議甲乙雙方共同遵守，如一方違約，除賠償對方全部經(jīng)濟(jì)損失外，另付違約金20萬元人民幣，本協(xié)議一式二份，甲乙雙方各執(zhí)一份，自簽字之日起生效。甲方：呂某某，乙方：法人代表崔貴新622208041100042XXXX，擔(dān)保人：王平征136××××ＸＸＸＸ，2012年12月23日”。此筆款項(xiàng)原告通過銀行轉(zhuǎn)賬的方式交付給被告新益源公司。借款發(fā)生后，被告新益源公司將2012年12月23日至2013年2月23日的利息共計(jì)4.8萬元向原告支付完畢。自2013年2月24日起，雙方開始以40萬元作為本金按照月利率6%計(jì)算復(fù)利。2013年12月15日被告新益源公司又向原告支付利息3萬元。2014年6月23日，原告因被告王平征告知其被告新益源公司有筆資金將回籠，就找到二被告，經(jīng)雙方計(jì)算，借款本息總計(jì)為975986.00元，經(jīng)協(xié)商，被告新益源公司又向原告出具了金額為97萬元的欠條一張。欠條內(nèi)容為：“今欠到呂某某人民幣玖拾柒萬元整970000.00（如新益源礦業(yè)有限公司不能償還，由擔(dān)保人王平征負(fù)責(zé)償還），欠款人：承某新益源礦業(yè)有限公司，法人代表：崔貴新，擔(dān)保人：王平征，2014年6月23日”。后被告新益源公司又向原告支付了部分利息，經(jīng)雙方協(xié)商，確定自2012年12月23日后被告新益源公司共給付原告9萬元利息。2012年12月23日的借款協(xié)議簽訂以后，原告于2013年6月2日找到被告王平征，讓其在借款協(xié)議上添加了“此協(xié)議繼續(xù)生效2013.6.2”的內(nèi)容。2013年12月24日，原告又找到被告王平征，讓其在借款協(xié)議上添加了“該協(xié)議生效王平征”的內(nèi)容。當(dāng)日原告又找到被告新益源公司法人代表崔貴新，崔貴新在借款協(xié)議上“此協(xié)議繼續(xù)有效直到本息還清為止，12月24日”的內(nèi)容下簽名?，F(xiàn)原告起訴要求被告新益源公司償還的借款本金為40萬元。對于97萬元的欠條，被告王平征認(rèn)可擔(dān)保期間為一年。一審法院認(rèn)為：本案被告新益源公司向原告借款，雙方簽訂了借款協(xié)議，原告以銀行轉(zhuǎn)賬的方式向被告新益源公司支付該款，原告與被告新益源公司之間的民間借貸關(guān)系成立并生效，被告新益源公司作為借款人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限返還借款?，F(xiàn)被告新益源公司未按時還款，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行還款義務(wù)的責(zé)任，對于原告要求被告新益源公司償還其40萬元借款的訴訟請求，本院予以支持。被告王平征辯稱本案的40萬借款已超過訴訟時效，因2014年6月23日97萬元的欠條是通過計(jì)算原40萬元借款的本金和利息得來，可以證實(shí)原告在2014年6月23日向二被告主張過此40萬元借款，因此2012年12月23日的40萬元借款的訴訟時效已中斷，訴訟時效期間重新計(jì)算，因此至原告2016年6月20日起訴時，該筆借款未超過二年的訴訟時效。對于此40萬借款的利息，借貸雙方約定的借期內(nèi)利息過高，應(yīng)按照年利率24%計(jì)算，但已支付利息按照年利率36%（則月利率為3%）計(jì)算符合法律規(guī)定，借款期限為5個月，被告新益源公司已支付利息9萬元，則借期內(nèi)的利息6萬元（40萬元×3%×5個月）被告新益源公司已經(jīng)支付完畢。借貸雙方約定了借期內(nèi)利率但未約定逾期利率，逾期利率應(yīng)按照年利率24%計(jì)算，但已支付的逾期利息按照年利率36%計(jì)算符合法律規(guī)定，因被告新益源公司已支付原告利息9萬元，扣除借期內(nèi)利息6萬元，尚有利息3萬元，則應(yīng)認(rèn)定被告新益源公司已支付原告2.5個月（3萬元÷40萬元÷3%）的逾期利息。故被告新益源公司應(yīng)向原告支付的逾期利息應(yīng)自2013年8月8日起按照年利率24%計(jì)算，原告同時主張了逾期利息及違約金，雖原告可以一并主張,但總計(jì)超過年利率24%的部分,人民法院不予支持，因此本院確認(rèn)被告新益源公司應(yīng)給付原告的逾期利息及違約金為自2013年8月8日起至判決確定的給付之日止按照年利率24%計(jì)算后的數(shù)額。被告王平征辯稱其不應(yīng)再對被告新益源公司的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任，對于2012年12月23日的40萬元借款，因當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定，因此本院認(rèn)定該借款的保證方式為連帶保證責(zé)任。對于保證期間，該40萬借款的借款期限為5個月，被告王平征主張約定的保證期間為5個月，但未提交證據(jù)予以證實(shí)，本院認(rèn)定該借款的保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。但被告王平征作為保證人其后分別于2013年6月2日、2013年12月24日簽字確認(rèn)協(xié)議繼續(xù)生效，本院確認(rèn)其性質(zhì)為成立了新的保證合同，保證期間應(yīng)為自被告王平征簽字之日即2013年12月24日起6個月，因當(dāng)事人對保證范圍亦沒有約定，作為連帶責(zé)任保證，原告應(yīng)在此期間內(nèi)要求保證人被告王平征承擔(dān)全部債務(wù)，但原告未能在此期間內(nèi)向被告王平征主張此權(quán)利，因此保證人被告王平征免除該連帶保證責(zé)任。對于被告新益源公司于2014年6月23日向原告出具的97萬元欠條，因其系在40萬元借款到期未還后加上利息產(chǎn)生的，現(xiàn)原告要求被告新益源公司償還的本金仍為40萬元，本院認(rèn)為此欠條在導(dǎo)致原借款合同訴訟時效中斷的同時，其性質(zhì)為對原40萬元借款的確認(rèn)，被告王平征提供的擔(dān)保應(yīng)視為對于原40萬元借款簽訂了新的保證合同。因欠條約定如被告新益源公司不能償還，由擔(dān)保人被告王平征負(fù)責(zé)償還，則被告王平征的保證變更為一般保證，保證期間為自被告王平征簽字之日起即2014年6月23日起開始計(jì)算，被告王平征認(rèn)可保證期間為一年，本院予以確認(rèn)，但因原告未在此期間內(nèi)以提起訴訟或者申請仲裁的方式向被告王平征主張權(quán)利，被告王平征則免除保證責(zé)任。同時一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。故對于被告王平征關(guān)于不應(yīng)對本案被告新益源公司的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任的辯解意見，本院予以采信。判決：一、由被告承某新益源礦業(yè)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)償還原告呂某某借款人民幣400000.00元并按照年利率24%給付利息（自2013年8月8日起至判決確定的給付之日止）；二、駁回原告呂某某的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。本案受理費(fèi)7300.00元，由被告新益源公司承擔(dān)。本院二審審理期間，上訴人呂某某提交欠據(jù)復(fù)印件兩張，用以證明雙方對一般保證和連帶保證沒有明確說明，應(yīng)認(rèn)定為連帶保證；被上訴人王平征對該欠據(jù)不予認(rèn)可；被上訴人承某新益源礦業(yè)有限公司對于該欠據(jù)不予認(rèn)可，但認(rèn)為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任；因上訴人王平征提交的復(fù)印件，二被上訴人不予認(rèn)可，上訴人王平征亦未提供其他證據(jù)予以佐證，本院對于該兩份復(fù)印件依法不予采信。一審法院認(rèn)定的事實(shí)有相應(yīng)的證據(jù)予以佐證，依法予以確認(rèn)。本院認(rèn)為，上訴人呂某某與被上訴人承某新益源礦業(yè)有限公司對于雙方之間存在借貸關(guān)系事實(shí)認(rèn)可，本院對此依法予以確認(rèn)。上訴人呂某某主張“一審法院在訴訟過程中變更了其訴訟請求屬事實(shí)認(rèn)定錯誤”，但因在原審訴訟過程中，上訴人呂某某自愿放棄部分訴訟請求，原審法院依照上訴人呂某某的請求審理本案，且對被上訴人承某新益源礦業(yè)有限公司欠付上訴人呂某某借款數(shù)額及利息計(jì)算認(rèn)定并無不當(dāng)，故本院對上訴人呂某某該主張依法不予支持。上訴人呂某某主張“一審法院認(rèn)定被上訴人王平征承擔(dān)的是一般保證責(zé)任，顯然屬于適用法律不當(dāng)”，但因2014年6月23日被上訴人承某新益源礦業(yè)有限公司給上訴人呂某某所打欠條中被上訴人王平征明確注明“如被上訴人承某新益源礦業(yè)有限公司不能償還由擔(dān)保人王平征負(fù)責(zé)償還”，該表述符合一般保證責(zé)任的約定，故應(yīng)認(rèn)定被上訴人王平征承擔(dān)保證責(zé)任的方式為一般保證責(zé)任。因該欠條中沒有約定借款償還期限及擔(dān)保期間，依照《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第三十三條“主合同對主債務(wù)履行期限沒有約定或者約定不明的，保證期間自債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)寬限期屆滿之日起計(jì)算”，上訴人呂某某于2016年6月20日起訴，表明上訴人呂某某要求被上訴人承某新益源礦業(yè)有限公司還款的寬限期限已經(jīng)屆滿，被上訴人王平征的保證期間應(yīng)從該日起開始計(jì)算，故被上訴人王平征應(yīng)對涉案欠款及利息承擔(dān)一般保證責(zé)任。綜上所述，上訴人呂某某的上訴請求部分成立，應(yīng)予支持；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但處理不當(dāng)，應(yīng)予改判。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，判決如下：
上訴人呂某某因與被上訴人承某新益源礦業(yè)有限公司、王平征借款合同糾紛一案，不服河北省灤平縣人民法院（2016）冀0824民初2038號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年2月17日立案后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上訴人呂某某及其委托訴訟代理人柴成林，被上訴人承某新益源礦業(yè)有限公司的委托訴訟代理人屈秀芬，被上訴人王平征的委托訴訟代理人包俊波到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

一、維持河北省灤平縣人民法院（2016）冀0824民初2038號民事判決第一項(xiàng)，即由被上訴人承某新益源礦業(yè)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)償還原告呂某某借款人民幣400000.00元并按照年利率24%給付利息（自2013年8月8日起至判決確定的給付之日止）；二、撤銷河北省灤平縣人民法院（2016）冀0824民初2038號民事判決第二項(xiàng)；三、被上訴人王平征對本判決第一項(xiàng)給付內(nèi)容承擔(dān)一般保證責(zé)任；四、駁回上訴人呂某某其它訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費(fèi)7300.00元，由被上訴人承某新益源礦業(yè)有限公司、王平征負(fù)擔(dān)；二審案件受理費(fèi)7300.00元，由被上訴人承某新益源礦業(yè)有限公司、王平征負(fù)擔(dān)負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。

代理審判員　　高伶麗
代理審判員　　付相如