上訴人（原審被告）：同某某創(chuàng)網絡科技（武漢）有限公司，住所地湖北省武漢東湖新技術開發(fā)區(qū)光谷大道58號關南福星醫(yī)藥園6棟4層08號。法定代表人：尤小燕，總經理。委托訴訟代理人：張靜雨，湖北正苑律師事務所律師。委托訴訟代理人：梁暢華，湖北正苑律師事務所律師。被上訴人（原審原告）：劉某，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生，住江西省南昌市經濟技術開發(fā)區(qū)。委托訴訟代理人：黃淑愛（劉某之母），住江西省南昌市經濟技術開發(fā)區(qū)。

同某某創(chuàng)武漢公司上訴請求：撤銷一審判決，改判駁回劉某全部訴訟請求。事實與理由：一、一審判決認為同某某創(chuàng)武漢公司與劉某存在合同關系，劉某向同某某創(chuàng)武漢公司支付了48,100元沒有事實及法律依據。劉某只提交了合同傳真件,無合同原件，付款憑證中僅3,200元轉入同某某創(chuàng)武漢公司，其他幾筆均轉入同某某創(chuàng)武漢公司員工王夏林賬戶，劉某轉入同某某創(chuàng)武漢公司員工賬戶的損失應由劉某個人承擔。二、退一步講，即使雙方存在合同關系，合同已到期，劉某因為盈利達不到要求主張退還合同款，沒有事實和法律依據。劉某沒有證據證明同某某創(chuàng)武漢公司有違約行為，價格是否有優(yōu)勢是合同履行瑕疵，不構成根本違約。劉某辯稱，合同剛訂立，同某某創(chuàng)武漢公司就被吊銷了營業(yè)執(zhí)照，喪失了經營條件。除3,200元以外的其他款項均經同某某創(chuàng)武漢公司胡經理指令付至同某某創(chuàng)武漢公司支付寶賬戶或員工賬戶。同某某創(chuàng)武漢公司應依約全部退款。劉某向一審法院起訴請求：1.判令同某某創(chuàng)武漢公司向劉某退還全額技術服務費和商城制作費用等50,000元（含合作后又支付的3,200元）；2.判令同某某創(chuàng)武漢公司向劉某退還商城產品利潤3,061元；3.判令同某某創(chuàng)武漢公司承擔合同違約賠償損失（以合同金額50,000元為基數，按照年利率5%的計算標準自2016年4月24日起計至實際付清之日止）；4.判令同某某創(chuàng)武漢公司賠償劉某車旅費、誤學費、復印費、打印費、通訊費等3,200元。一審法院認定事實：2016年4月26日，劉某與同某某創(chuàng)武漢公司簽訂《中國電子商務聯盟云社國際總部合作協(xié)議》，協(xié)議的主要內容是：劉某加入云社國際—網店大聯盟，同某某創(chuàng)武漢公司為劉某制作獨立域名的網上商城，提供合作期間網站的建設和維護，商城產品的推薦和上傳，相關技術的服務和咨詢，運營中的輔助和引導。同某某創(chuàng)武漢公司授權劉某運營同某某創(chuàng)武漢公司推薦的全線商城產品，同某某創(chuàng)武漢公司為劉某提供網站制作及維護服務，雙方合作期限為2016年4月26日至2017年4月25日。同某某創(chuàng)武漢公司為旗艦版綜合商城網站產品提供技術支持及維護，劉某需繳納技術服務費46,800元。劉某的權利是：劉某成為同某某創(chuàng)武漢公司云社國際—網店大聯盟體系中的一員，并享受同某某創(chuàng)武漢公司全部推薦產品和經營劉某網上商城產品所帶來的一切利益，擁有網站域名及客戶數據的享有權；劉某有權優(yōu)先得到同某某創(chuàng)武漢公司的新產品信息及代理運營權；劉某享有同某某創(chuàng)武漢公司所進行的網絡活動或其它形式推廣活動的參與權與宣傳權；劉某有權獲得同某某創(chuàng)武漢公司為其進行產品知識培訓和市場推廣及技術支持的權利；同某某創(chuàng)武漢公司為劉某獨立網站提供專業(yè)的客服指導，講解產品、物流配送等相關流程，提供相關的售后服務。劉某的義務是：劉某有義務維護云社國際—網店大聯盟品牌形象，劉某應守法經營，劉某對同某某創(chuàng)武漢公司的促進銷售計劃、獎勵政策、渠道運作、營銷指導、市場策劃等相關信息和商業(yè)秘密承擔保密義務，等等。同某某創(chuàng)武漢公司的權利是：同某某創(chuàng)武漢公司對劉某的經營有知情權、調查權和合同所約定的云社國際—網店大聯盟品牌的管理權。同某某創(chuàng)武漢公司的義務是：同某某創(chuàng)武漢公司為劉某制作可以獨立運營的網站，并負責網站的技術維護，保證網站的正常運行；同某某創(chuàng)武漢公司為劉某提供開拓市場的推廣方案（人員培訓、市場推廣、市場營銷等方面）；同某某創(chuàng)武漢公司有義務使劉某商城的產品在技術上、功能上、界面美觀等方面保持先進性；同某某創(chuàng)武漢公司在劉某遇到技術問題要求處理時及時響應，為劉某提供有效技術服務；同某某創(chuàng)武漢公司對劉某的個人信息具有保密義務，不得以商業(yè)目的透露其信息；同某某創(chuàng)武漢公司在接到劉某訂單24小時內發(fā)貨，如特殊情況不能按時發(fā)貨必須告知劉某。同某某創(chuàng)武漢公司應提供的合作保障包括：保證劉某網站上產品價格優(yōu)勢，劉某網站上所銷售的產品供貨價如（在同等質量和服務上）高于其他商城銷售價，同某某創(chuàng)武漢公司負責下架并在3個工作日之內上架其同類商品，且供貨價低于其他商城銷售價；同某某創(chuàng)武漢公司推薦的產品均為正品，假一罰十，并保證7天內無理由退換貨；提供百度、搜狗、360、SOSO等各大搜索引擎排名，網絡優(yōu)化，網店活動策劃等營銷方案，提升知名度、信譽度、品牌度，輔助劉某實現利潤最大化，等等。合同備注部分載明：劉某與同某某創(chuàng)武漢公司簽訂旗艦版綜合商城后，可保證8個月回本，若未達到，可申請全額退款；劉某享受南昌地域獨家代理權。簽訂合同后，劉某于2016年4月25日、4月27日向同某某創(chuàng)武漢公司分別支付了18,900元、26,000元，同某某創(chuàng)武漢公司向劉某提供了一個網上商城。后同某某創(chuàng)武漢公司告知劉某可升級商城，故劉某于2016年5月22日再次向同某某創(chuàng)武漢公司支付3,200元。劉某稱，同某某創(chuàng)武漢公司未履行其承諾的8個月內保障劉某回本的義務，也未對商城進行維護，未提供開拓市場的推廣方案，且劉某在合同期內即與同某某創(chuàng)武漢公司失去聯系。同某某創(chuàng)武漢公司沒有舉證證明其履行了合同所約定的網站技術支持、保障商城貨源、提供售后服務、商城宣傳推廣等義務。另查明，武漢東湖新技術開發(fā)區(qū)工商行政管理局于2016年5月對同某某創(chuàng)武漢公司作出編號為武高新工商處字[2016]8號的《處罰決定書》，載明：“2013年11月，當事人（即同某某創(chuàng)武漢公司）開始從事經營活動，當事人的經營模式主要通過與客戶簽訂加盟合同，為客戶建立網上商城，同時收取一定數額的加盟費。在經營過程中，當事人為提高其公司及其商城‘云社國際’品牌知名度，吸引客戶投資加盟，在其公司官方網站中宣稱‘云社國際采用全新的B2C模式，聯合眾多商品生產廠家，以最優(yōu)惠的價格直接供貨到商城，有些出口轉內銷的產品甚至大大低于成本價，讓消費者真正享受到物美價廉的網購體驗……以其銷量大而吸引眾多生產廠家，以出廠價供貨給云社國際合作商；所有產品廠家直接供貨，沒有批發(fā)商，代理商等中間任何環(huán)節(jié)；云社國際依托強大的品牌資源，網絡資源，聯合資源，給你提供搭建一種與國內眾多知名購物網站協(xié)同購物的智能分銷平臺，如：京東、淘寶、天貓、蘇寧、凡客、聚美優(yōu)品、當當、麥考林等。聯合擴大銷售渠道，提高覆蓋面，300多家商城的合作，商品包羅萬象……曾向養(yǎng)老院捐贈300萬?！揖植槊?，當事人未與任何商品生產廠家聯合，‘以出廠價供貨其商場及合作商、與麥考林等300多家商城合作以及向養(yǎng)老院捐贈300萬’等內容是其自行編造的虛假信息。當事人在經營過程中，引起了群訪群訴事件……本局決定責令當事人立即停止發(fā)布違法廣告，并作如下處罰：罰款20,000元、吊銷營業(yè)執(zhí)照。”一審法院認為，劉某與同某某創(chuàng)武漢公司簽訂的合作協(xié)議是雙方真實意思表示，不違反法律強制性規(guī)定，該協(xié)議對雙方具有約束力，雙方均應依照協(xié)議的約定履行權利義務。合同中明確約定了同某某創(chuàng)武漢公司的義務主要包括：為劉某制作可以獨立運營的網上商城，提供網上商城技術支持、保障網上商城貨源及價格優(yōu)勢、提供售后服務、為網上商城宣傳推廣及配套建立實體體驗店等。合同簽訂后，劉某向同某某創(chuàng)武漢公司支付了48,100元，同某某創(chuàng)武漢公司向劉某提供了一個形式上的網站，但是僅僅制作提供網上商城不足以保證網上商城的正常運營，網上商城的良好運營離不開技術支持，也離不開有著價格優(yōu)勢的貨源的保障，更離不開網上商城的宣傳推廣。雙方的合同剛剛簽訂，同某某創(chuàng)武漢公司就被吊銷營業(yè)執(zhí)照，喪失了經營條件，上述情形導致劉某訂立合同的目的已不能實現。同某某創(chuàng)武漢公司未依約履行合同的主要義務，導致劉某的合同目的無法實現，同某某創(chuàng)武漢公司構成根本違約，應向劉某退還合同款，劉某主張其向同某某創(chuàng)武漢公司交納了合同款50,000元，但其中1,900元缺乏充分證據證明，故認定同某某創(chuàng)武漢公司應向劉某退還48,100元。劉某還主張同某某創(chuàng)武漢公司應退還商城利潤，賠償其車旅費、誤學費、復印打印費、通訊費以及利息等各項損失，劉某的上述主張均缺乏充分的事實依據和法律依據，不予支持。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第八條、第一百零七條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，判決：一、同某某創(chuàng)武漢公司于判決生效之日起十日內向劉某退還合同款48,100元；二、駁回劉某的其他訴訟請求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。案件受理費1,282元，由劉某負擔282元，同某某創(chuàng)武漢公司負擔1,000元。本院二審期間，當事人圍繞上訴請求依法提交了證據。本院組織當事人進行了證據交換和質證。對當事人爭議的事實，本院認定如下：一、同某某創(chuàng)武漢公司是否與劉某簽訂了合作協(xié)議。根據本案證據，劉某提交的合作協(xié)議傳真件是同某某創(chuàng)武漢公司的制式合同，其上載明了合同傳真信息，因雙方住所地不同，采用傳真方式簽訂合同具有合理性。雖然同某某創(chuàng)武漢公司對其真實性不予認可，但其一審中并未否認雙方的合同關系，反而是以合同已經到期，在合同期間同某某創(chuàng)武漢公司履行了合同義務，為劉某建立了商城并進行了推廣等作為答辯理由。在同某某創(chuàng)武漢公司認可雙方簽訂有合同卻未提交合同文本的情況下，一審采信劉某提交的合同傳真件，認定雙方簽訂了合作協(xié)議并無不當。二、劉某是否向同某某創(chuàng)武漢公司支付了合同款48,100元。根據劉某提交的款項往來憑證，除3,200元的收款方為同某某創(chuàng)武漢公司外，其余款項的收款人為王夏林，王夏林作為同某某創(chuàng)武漢公司負責業(yè)務的員工，其賬戶信息提供給公司客戶并接收客戶款項，在同某某創(chuàng)武漢公司并無證據證明劉某與王夏林存在串通或劉某與王夏林存在其他民事法律關系的情況下，王夏林的行為應認定為職務行為，其行為后果應由同某某創(chuàng)武漢公司承擔。一審認定同某某創(chuàng)武漢公司收取劉某合同款48,100元并無不當。本院對一審查明的事實予以確認。
上訴人同某某創(chuàng)網絡科技（武漢）有限公司(以下簡稱同某某創(chuàng)武漢公司)因與被上訴人劉某合同糾紛一案，不服湖北省武漢東湖新技術開發(fā)區(qū)人民法院（2017）鄂0192民初3234號民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年3月6日立案后，依法組成合議庭，于2018年3月27日公開開庭進行了審理。上訴人同某某創(chuàng)武漢公司的委托訴訟代理人梁暢華，被上訴人劉某的委托訴訟代理人黃淑愛到庭參加訴訟。本案現已審理終結。

本院認為，依據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百六十八條的規(guī)定，第二審人民法院應當對上訴請求的有關事實和適用法律進行審查。本院已對同某某創(chuàng)武漢公司與劉某的合同關系及劉某向同某某創(chuàng)武漢公司支付合同款48,100元的事實予以確認，同某某創(chuàng)武漢公司在涉案合同簽訂的次月被工商管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照，依照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，其依法不能再進行經營活動，已無法履行涉案合同，劉某要求同某某創(chuàng)武漢公司返還合同款有事實依據和法律依據，一審法院對劉某的相應訴訟請求予以支持正確。綜上所述，同某某創(chuàng)武漢公司的上訴請求不能成立，應予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。二審案件受理費1,003元，由同某某創(chuàng)網絡科技（武漢）有限公司負擔。本判決為終審判決。