上訴人(原審原告、反訴被告)：吉某有限公司(GRmedCOMPANYLIMITED)，住所地香港特別行政區(qū)。
　　代表人：吉祖爾·安德拉什(GIZURANDRAS)，董事。
　　委托訴訟代理人：吳波峰，男。
　　委托訴訟代理人：陳申軍，上海市一平律師事務(wù)所律師。
　　上訴人(原審被告、反訴原告)：天垚醫(yī)藥科技發(fā)展(上海)有限公司，住所地上海市閔行區(qū)。
　　法定代表人：易薇，執(zhí)行董事。
　　委托訴訟代理人：黃宜辰，上海市康昕律師事務(wù)所律師。
　　委托訴訟代理人：佘潔，上海市康昕律師事務(wù)所律師。
　　上訴人吉某有限公司因與上訴人天垚醫(yī)藥科技發(fā)展(上海)有限公司(以下簡(jiǎn)稱天垚公司)技術(shù)委托開發(fā)合同糾紛一案，不服上海市閔行區(qū)人民法院(2016)滬0112民初24002號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院立案后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人吉某有限公司的委托訴訟代理人吳波峰和陳申軍、上訴人天垚公司的法定代表人易薇及其委托訴訟代理人佘潔到庭參加訴訟。審理中，雙方當(dāng)事人經(jīng)調(diào)解未果。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　吉某有限公司上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決第三項(xiàng)，改判駁回天垚公司的一審反訴請(qǐng)求。事實(shí)和理由：吉某有限公司與天垚公司于2015年3月簽訂的《技術(shù)開發(fā)(委托)協(xié)議》(以下稱涉案協(xié)議)中約定，天垚公司在收齊符合要求的原料藥及相關(guān)DMF資料、對(duì)照品、雜質(zhì)對(duì)照品和參比制劑后確認(rèn)開始計(jì)時(shí)，按照約定的進(jìn)度寄送和完成所有研發(fā)工作。簽約后，吉某有限公司已按合同約定向天垚公司支付預(yù)付款人民幣30萬元(以下幣種相同)。合同還約定，合同終止天垚公司應(yīng)當(dāng)將預(yù)付款分次或全部返還吉某有限公司。作為技術(shù)研究所需要的原料藥，需獲得國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理總局(以下簡(jiǎn)稱國(guó)家食藥監(jiān)局，英文簡(jiǎn)稱CFDA)的批準(zhǔn)注冊(cè)才能進(jìn)行技術(shù)開發(fā)研究，但由于國(guó)內(nèi)外藥品、食品添加劑的管理規(guī)定不同，經(jīng)雙方與主管部門多次溝通，結(jié)果是主管部門不會(huì)接受這樣的原料藥注冊(cè)申請(qǐng)。鑒于原料藥無法根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行提供，該項(xiàng)技術(shù)研究開發(fā)實(shí)際上已無法進(jìn)行，合同實(shí)際已無法履行。天垚公司全程參加與主管部門的溝通，完全知曉上述不利結(jié)果，其仍不退回預(yù)付款30萬元并且提出反訴要求其他款項(xiàng)。一審法院已支持吉某有限公司要求返還預(yù)付款30萬元的主張，但認(rèn)為原料藥不能提供屬于吉某有限公司的責(zé)任，并判決吉某有限公司向天垚公司支付15萬元。吉某有限公司認(rèn)為原料藥注冊(cè)屬于國(guó)家法律法規(guī)規(guī)定，不屬于合同中可以約定的條件，該條件的成就屬于政府主管部門的行政批文，并不能事先約定，更不能以其作為判斷吉某有限公司違反約定的基礎(chǔ)。同時(shí)，天垚公司沒有提供證據(jù)證明其受到了實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失以及其試驗(yàn)符合簽訂的涉案協(xié)議，一審判決賠償損失缺乏依據(jù)。吉某有限公司認(rèn)為，在出現(xiàn)不可控因素直接導(dǎo)致合同無法履行時(shí)，雙方應(yīng)合力減少損失，合作共贏，但天垚公司的行為違反了誠(chéng)實(shí)信用原則，不應(yīng)給予賠償。綜上，一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律不當(dāng)，請(qǐng)求二審法院支持吉某有限公司的上訴請(qǐng)求。
　　天垚公司辯稱：吉某有限公司主張的30萬元并不屬于預(yù)付款性質(zhì)，而是第一筆服務(wù)費(fèi)，不適用涉案協(xié)議中的預(yù)付分次返還條款。對(duì)于違約責(zé)任，天垚公司認(rèn)為涉案協(xié)議無法進(jìn)行不是因?yàn)椴豢煽沽?，而是一審判決認(rèn)定的吉某有限公司沒有積極溝通所導(dǎo)致。綜上，請(qǐng)求駁回吉某有限公司的上訴請(qǐng)求。
　　天垚公司上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決第二、三、四項(xiàng)，改判駁回吉某有限公司的一審全部訴訟請(qǐng)求，支持天垚公司要求吉某有限公司賠償損失20萬元，并支付服務(wù)費(fèi)60萬元的反訴請(qǐng)求。事實(shí)和理由：吉某有限公司已向天垚公司提供了用于項(xiàng)目研發(fā)的原料小樣、參比制劑及技術(shù)信息等，天垚公司也展開了檢驗(yàn)分析的制劑研究，并積極溝通、配合吉某有限公司推進(jìn)項(xiàng)目，取得階段成果并及時(shí)反饋總結(jié)。天垚公司已對(duì)項(xiàng)目研發(fā)投入了大量的精力，在涉案協(xié)議簽訂前后已勤勉盡責(zé)地履行了約40%的義務(wù)，吉某有限公司卻單方終止項(xiàng)目，且拖延至2016年1月才告知天垚公司解除涉案協(xié)議，導(dǎo)致天垚公司損失巨大。另外，一審法院認(rèn)定天垚公司未開具100萬元預(yù)付款發(fā)票，故吉某有限公司的付款條件未成就，但天垚公司實(shí)際已開具發(fā)票。綜上，一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，請(qǐng)求二審法院支持天垚公司的上訴請(qǐng)求。
　　吉某有限公司辯稱：吉某有限公司已強(qiáng)調(diào)過30萬元的性質(zhì)是預(yù)付款，此時(shí)工作還沒開始，原料藥還沒齊備。根據(jù)涉案協(xié)議第四條約定，在收齊原料藥后才能開啟工作，所以天垚公司主張完成40%的工作沒有依據(jù)。另外，涉案協(xié)議約定天垚公司提供發(fā)票后吉某有限公司再支付費(fèi)用，在一審中天垚公司未出具100萬元的發(fā)票，該內(nèi)容根本沒有履行，也沒有相應(yīng)證據(jù)。綜上，請(qǐng)求駁回天垚公司的上訴請(qǐng)求。
　　吉某有限公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1.確認(rèn)雙方當(dāng)事人簽訂的涉案協(xié)議于2016年4月1日解除；2.判令天垚公司返還吉某有限公司預(yù)付研發(fā)費(fèi)30萬元。
　　天垚公司向一審法院反訴請(qǐng)求：1.判令吉某有限公司繼續(xù)履行涉案協(xié)議，并支付天垚公司技術(shù)服務(wù)費(fèi)90萬元、賠償天垚公司損失90萬元；2.判令吉某有限公司支付天垚公司違約金20萬元。
　　一審法院認(rèn)定事實(shí)：
　　一、涉案協(xié)議簽訂前的相關(guān)情況
　　2013年9月27日，吉某有限公司RetoRietmann向天垚公司聯(lián)系人王紅喜發(fā)送電子郵件，信中表示“我們剛剛獲得董事會(huì)的批準(zhǔn)，按照我們之前的討論繼續(xù)進(jìn)行多糖鐵復(fù)合物仿制藥的研發(fā)。根據(jù)研發(fā)成本測(cè)算，這個(gè)項(xiàng)目在上市后的第四年才能盈利，盡管如此，GR公司仍渴望進(jìn)行下去……”。
　　2013年10月至2014年8月，雙方就合同條款進(jìn)行磋商。
　　2014年11月18日，(美國(guó)原料藥供應(yīng)商)PDI公司負(fù)責(zé)人BradyPaul向吉某有限公司RetoRietmann發(fā)送電子郵件，信中表示“請(qǐng)查看以下我們雙方同意的行動(dòng)清單：1.所有事項(xiàng)是通過GRM的Vicktor(此處人名與郵件原文一致，結(jié)合判決所認(rèn)定之事實(shí)的上下文內(nèi)容，應(yīng)為viktor)和PDH的PTB進(jìn)行溝通的；2.50公斤PIC46%粉末出口中國(guó)用于研發(fā)—PTBa.Victor(此處人名與郵件原文一致，結(jié)合判決所認(rèn)定之事實(shí)的上下文內(nèi)容，應(yīng)為viktor)提供進(jìn)口文件以安排裝運(yùn)；3.2份500克的PIC46%粉末樣品用于檢驗(yàn)分析—所有的三份樣品來自三個(gè)不同的批次—PTB；4.NiferexRLD樣品—RXMidas在中國(guó)購(gòu)買；5.雜質(zhì)對(duì)照品及細(xì)節(jié)—Keith將發(fā)送一份報(bào)告以確認(rèn)PIC46%粉末中不含有任何雜質(zhì)；6.質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和分析方法—PTB將放入數(shù)據(jù)庫中；7.PTB建立數(shù)據(jù)庫并給Victor(此處人名為一審法院筆誤，郵件原文中為viktor，本院予以糾正)權(quán)限—請(qǐng)?zhí)峁┢渌藛T的郵箱地址，我們將激活他們的賬戶；8.產(chǎn)品特性文件—我們會(huì)提供已經(jīng)開發(fā)的事項(xiàng)；9.PIC46%粉末的穩(wěn)定性數(shù)據(jù)和保質(zhì)期—PTB將加入數(shù)據(jù)庫中；10.藥物主控檔案—我們將在數(shù)據(jù)庫中建立一個(gè)單獨(dú)的文件夾，當(dāng)文件準(zhǔn)備就緒時(shí)開始進(jìn)行中文翻譯?！?br/>　　2014年11月27日，吉某醫(yī)藥(中國(guó))有限公司員工吳波峰向天垚公司法定代表人易薇和(聯(lián)系人)王紅喜發(fā)送電子郵件，要求其回復(fù)Viktor的問題“從目前開始準(zhǔn)備進(jìn)口API到拿到原料藥，至少需要2個(gè)月，這段時(shí)間我們僅僅能夠給你們提供市售Niferex膠囊，能否開始一些初步的試驗(yàn)，如果不能開始，請(qǐng)告知需要哪些資料/原材料齊全后才能開始?！?br/>　　2014年12月9日，易薇向吳波峰、吉某有限公司聯(lián)系人Viktor發(fā)送電子郵件，表示已將PIC項(xiàng)目的原料藥一次性進(jìn)口申請(qǐng)文件準(zhǔn)備好了，供應(yīng)商資質(zhì)證明及原料藥COA需要外方準(zhǔn)備。
　　2015年1月21日，易薇向Viktor、吳波峰發(fā)送電子郵件，郵件內(nèi)容為關(guān)于PIC原料藥在中國(guó)注冊(cè)分析，信中提及“PIC注冊(cè)途徑：多糖鐵復(fù)合物(PIC)在中國(guó)按照藥品(原料藥)管理，在國(guó)內(nèi)有青島廠家生產(chǎn)原料藥并獲得藥品注冊(cè)文號(hào)，因此，從美國(guó)進(jìn)口PIC原料，在中國(guó)的申報(bào)途徑必須是‘原料藥進(jìn)口注冊(cè)’。在制劑研發(fā)過程，按照‘一次性進(jìn)口’申請(qǐng)PIC原料藥用于研究。由于制劑研發(fā)和注冊(cè)申報(bào)審批需要比較長(zhǎng)的時(shí)間，因此應(yīng)同期進(jìn)行PIC原料藥的申請(qǐng)(目前順利的話，3年左右可以拿到批文)。只要在制劑注冊(cè)申請(qǐng)的時(shí)候，API的注冊(cè)已經(jīng)受理，就可以憑API注冊(cè)受理通知書進(jìn)行制劑的注冊(cè)申請(qǐng)。”
　　2015年1月23日，Viktor向易薇、王紅喜發(fā)送電子郵件，告知PDI(公司)已經(jīng)寄出PIC免費(fèi)樣品。
　　2015年1月26日，聯(lián)邦國(guó)際快遞公司工作人員向吳波峰發(fā)送電子郵件，通知其“有票貨物被商檢查驗(yàn)，需要做商檢，請(qǐng)?zhí)峁┮环萸闆r說明，抬頭為上海機(jī)場(chǎng)出入境檢驗(yàn)檢疫局，內(nèi)容寫清楚貨物品名、用途、規(guī)格、數(shù)量、成分以及是否用于銷售。”經(jīng)吳波峰與快遞公司、天垚公司溝通聯(lián)系后，天垚公司于2015年1月27日通過郵件附件形式向吳波峰發(fā)送加蓋公章的情況說明一份，主要內(nèi)容為“我公司進(jìn)口一批貨物，運(yùn)單號(hào)為XXXXXXXXXXXX的貨物，品名：多糖鐵復(fù)合物，用途：實(shí)驗(yàn)室研發(fā)用，規(guī)格：含鐵量約為46%，數(shù)量4kg,該貨物不用于銷售，僅限于實(shí)驗(yàn)室研究使用，不進(jìn)入市場(chǎng)流通?！?br/>　　一審?fù)徶?，天垚公司出示了上?kg貨物的包裝瓶，3個(gè)不同批次各1瓶，其中2瓶為500GM(克)，1瓶為2kg，商品名均為“PIC46%FINEPOWDER”，并均標(biāo)注“PDPharmatech”公司名稱及地址、聯(lián)系方式及“樣品僅供試驗(yàn)使用”的英文字樣。天垚公司表示吉某有限公司向其提供了用于制劑研發(fā)的原料藥，即上述由原料藥供應(yīng)商PDI公司于2015年1月直接郵寄的4公斤樣品，且一審?fù)徢皩?duì)該些樣品是否獲得一次性批文不清楚。吉某有限公司則表示因缺少供應(yīng)商資質(zhì)證明，其無法就原料藥的一次性進(jìn)口向藥監(jiān)部門遞交申請(qǐng)，對(duì)此情況天垚公司是知情的，上述瓶裝物僅是需要仿制的原料藥粉末樣品，是以化學(xué)品的名義進(jìn)口的，其從未向天垚公司提供原料藥和輔料，在此情況下天垚公司無法開展項(xiàng)目研發(fā)。
　　2015年1月26日，王紅喜抄送電子郵件給吳波峰，內(nèi)容為“孫總，我和小易商量了一下，我們的整體意見還是盡快推進(jìn)這個(gè)項(xiàng)目。關(guān)于原料藥注冊(cè)所需的材料和注冊(cè)工作，小易可以協(xié)助你們的相關(guān)技術(shù)人員做些工作。……這個(gè)項(xiàng)目，只要原料能進(jìn)來，就直接執(zhí)行合同。小樣已經(jīng)在清關(guān)了；50kg實(shí)驗(yàn)室研發(fā)階段的樣品可以緊接著購(gòu)買；在到杭康中試放大和工藝驗(yàn)證之前完成一次性進(jìn)口的所有材料和原料藥樣品。當(dāng)然一次性進(jìn)口能提前則更好?！?br/>　　2015年2月6日，王紅喜向Viktor等發(fā)送電子郵件，并抄送吳波峰。信中，王紅喜表示“我們強(qiáng)烈希望吉某中國(guó)能清楚地告知我們PIC研發(fā)合作協(xié)議的啟動(dòng)時(shí)間。相關(guān)考量如下：首先，Viktor的最大擔(dān)心和懷疑是美國(guó)PDI的API狀況，現(xiàn)在我們從PDI回復(fù)清楚地可以知道：新的通過技術(shù)人員的溝通渠道是有效而且高效的，而且PDI的態(tài)度是積極的，他們的工作是很專業(yè)的。……從技術(shù)角度而言，我們認(rèn)為PDI提供的數(shù)據(jù)非常清楚，以(已)提供的數(shù)據(jù)質(zhì)量完全能滿足國(guó)內(nèi)注冊(cè)需要，而且他們后續(xù)工作的計(jì)劃是符合邏輯，合情合理的。因此我個(gè)人認(rèn)為在PIC原料藥注冊(cè)準(zhǔn)備方面，沒有不可控的技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)：大家可以放心。其次，如果吉某堅(jiān)持將制劑研發(fā)推遲到原料藥信息完備后再啟動(dòng)制劑研發(fā)，我計(jì)算了一下，估計(jì)又得浪費(fèi)1年時(shí)間，得從2016年開始?！敲船F(xiàn)在購(gòu)買的力蜚能參比制劑和已到貨的4kg原料藥將會(huì)過期失效?！?br/>　　2015年2月28日，易薇向國(guó)家食藥監(jiān)局受理中心及化藥處咨詢PIC原料藥進(jìn)口事宜。2015年3月2日，易薇將其整理的咨詢記錄通過電子郵件發(fā)送給吳波峰，郵件中提及的行動(dòng)建議為“(1)向美國(guó)廠家盡力爭(zhēng)取資料；(2)中文準(zhǔn)備公文，與CFDA各相關(guān)部門提前溝通，以他們可以接受的方式上交，跟蹤公文討論過程，盡力爭(zhēng)取正面的結(jié)果?！?br/>　　二、涉案協(xié)議簽訂及其履行情況
　　吉某有限公司(甲方)、天垚公司(乙方)于2015年3月2日簽訂涉案協(xié)議，約定甲方委托乙方研究開發(fā)多糖鐵復(fù)合物膠囊PIC，甲方支付相應(yīng)研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)和報(bào)酬。協(xié)議另約定以下主要內(nèi)容：
　　第一條1.甲方委托乙方開發(fā)PIC生產(chǎn)技術(shù)并將其生產(chǎn)技術(shù)轉(zhuǎn)移給甲方指定的生產(chǎn)廠，乙方承諾開展該項(xiàng)目相關(guān)的所有工作；2.乙方須保證開發(fā)的PIC中所涉及的全部輔料來源符合CFDA的相關(guān)要求；……4.本項(xiàng)目中，乙方即將開展的工作內(nèi)容如下：本項(xiàng)目的處方前研究、制劑處方工藝開發(fā)、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)研究和與“力蜚能”的質(zhì)量對(duì)比研究、實(shí)驗(yàn)室制劑處方工藝的放大研究和初步穩(wěn)定性(3個(gè)月)的研究、分析方法的開發(fā)和驗(yàn)證、在甲方指定的符合要求的生產(chǎn)廠進(jìn)行生產(chǎn)技術(shù)轉(zhuǎn)移(包括執(zhí)行中試放大研究和協(xié)助生產(chǎn)廠進(jìn)行工藝驗(yàn)證)、在甲方指定的符合要求的生產(chǎn)廠進(jìn)行質(zhì)量控制的技術(shù)轉(zhuǎn)移。在甲方及其指定的生產(chǎn)廠提供的有關(guān)原輔料、對(duì)照品(原料藥對(duì)照品和雜質(zhì)對(duì)照品)和參比制劑(商品名“力蜚能”)質(zhì)量合格并且甲方相應(yīng)生產(chǎn)及產(chǎn)品檢測(cè)分析能力包括但不限于儀器設(shè)備、人員和質(zhì)量管理體系符合基本要求的前提下，乙方保證甲方根據(jù)乙方提供的處方和工藝產(chǎn)業(yè)化生產(chǎn)的產(chǎn)品在規(guī)定的有效期內(nèi)質(zhì)量符合擬定的PIC標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)滿足現(xiàn)行中國(guó)藥品注冊(cè)關(guān)于質(zhì)量控制的相關(guān)指導(dǎo)原則的要求；……7.工作進(jìn)度如下：(1)甲方將本協(xié)議第二條第1款第1期的費(fèi)用支付給乙方并按本協(xié)議第三條第2款提供相應(yīng)符合要求并數(shù)量足夠的原料藥、對(duì)照品、雜質(zhì)對(duì)照品和參比制劑后，乙方在不超過10個(gè)月內(nèi)完成藥學(xué)研究(包括驗(yàn)證前研究、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的起草和預(yù)驗(yàn)證、處方工藝開發(fā))……
　　第二條甲乙雙方約定本項(xiàng)目中乙方的相關(guān)總服務(wù)費(fèi)為300萬元，服務(wù)費(fèi)分期付款的具體支付金額和時(shí)間如下：第1期支付30萬元，協(xié)議簽訂后10日內(nèi)支付；第1期支付之后，甲方提供乙方100萬元的提前支付費(fèi)用(“預(yù)付款”)作為乙方開發(fā)的資金支持。乙方必須提供甲方預(yù)付款的發(fā)票，甲方在收到乙方發(fā)票的30天內(nèi)向乙方支付預(yù)付款。如合同終止乙方必須將預(yù)付款分次或全部返還甲方，或在合同終止之前按照本協(xié)議執(zhí)行。第2期支付90萬元，甲方收到乙方藥學(xué)研究報(bào)告和建議之后的30日內(nèi)支付(藥學(xué)研究報(bào)告和建議應(yīng)包括處方工藝、產(chǎn)率、含量測(cè)定、質(zhì)量控制/質(zhì)量保證/預(yù)驗(yàn)證/投資方案、費(fèi)用明細(xì)等方面的詳細(xì)報(bào)告)。第3期支付90萬元，技術(shù)轉(zhuǎn)移圓滿完成并經(jīng)指定生產(chǎn)廠確認(rèn)完成放大、生產(chǎn)和3個(gè)批次的驗(yàn)證、QA/QC轉(zhuǎn)移驗(yàn)證、形成完整報(bào)告等工作之后，甲、乙雙方將結(jié)清第3期付款；第3期付款完成的條件是驗(yàn)證批次的六個(gè)月(或更長(zhǎng)時(shí)間，取決于監(jiān)管機(jī)構(gòu)的要求)穩(wěn)定性結(jié)果合格。第4期支付30萬元，指定的PIC生產(chǎn)廠提交藥品注冊(cè)申請(qǐng)后支付；……
　　第三條甲方及其指定生產(chǎn)廠的權(quán)利和義務(wù)1.甲方按照本協(xié)議的各條款和條件支付服務(wù)費(fèi)用；2.甲方按時(shí)提供充足的、質(zhì)量合格的用于研究的原料藥和輔料(用于中試放大和工藝驗(yàn)證階段的輔料)、對(duì)照品、雜質(zhì)對(duì)照品和參比制劑樣品(商品名為“力蜚能”的PIC)。上述所有的原料藥均應(yīng)被藥品監(jiān)督管理局認(rèn)可為來源合法。甲方須提供原料藥的DMF文件，主要內(nèi)容須包括原料藥的結(jié)構(gòu)、理化性質(zhì)、鑒別、含量、有關(guān)物質(zhì)和穩(wěn)定性研究數(shù)據(jù)；……
　　第四條乙方的權(quán)利和義務(wù)……2.乙方在收齊符合要求的原料藥及相關(guān)DMF資料、對(duì)照品、雜質(zhì)對(duì)照品和參比制劑后確認(rèn)開始計(jì)時(shí)，按照約定的進(jìn)度及時(shí)完成所有研發(fā)工作，完成申報(bào)資料的撰寫與整理工作；……6.乙方應(yīng)每月以電子郵件形式告知甲方詳細(xì)項(xiàng)目進(jìn)展情況，并在項(xiàng)目申報(bào)后給予甲方一份原始記錄和電子圖譜復(fù)印件/備份，乙方應(yīng)按照甲方的特定要求在合理時(shí)間內(nèi)向甲方提供所要求的資料；……
　　第五條違約責(zé)任及賠償方法1.如果甲方未能遵守付款義務(wù)，甲方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，甲方除支付應(yīng)付研發(fā)費(fèi)用以外，同時(shí)向乙方支付滯納金，滯納金按未支付服務(wù)費(fèi)每日0.20‰的比例支付；……
　　第六條聯(lián)系人甲方的聯(lián)系人為吳波峰、ViktorGulyas；乙方的聯(lián)系人為王紅喜。
　　第八條條款和終止……2.甲方可在向乙方發(fā)出通知后立即終止本協(xié)議，前提是：(1)發(fā)生任何嚴(yán)重違約事件；或者(2)甲方選擇放棄本項(xiàng)目，無論出于何種原因；3.若根據(jù)本協(xié)議第八條第2款終止本協(xié)議，甲方應(yīng)在本協(xié)議終止30天內(nèi)根據(jù)乙方已完成項(xiàng)目成果及其向甲方遞交的情況，向乙方按比例支付服務(wù)費(fèi)；……
　　第九條其他……5.在不可抗力導(dǎo)致無法履行本協(xié)議規(guī)定義務(wù)的情況下，本協(xié)議各締約方可以豁免履行相應(yīng)義務(wù)，前提是各締約方須盡最大努力通過其他方式完成此類義務(wù)。就本協(xié)議而言，不可抗力定義為超出任何一方控制的原因，包括但不限于天災(zāi)、任何政府法律法規(guī)行為、戰(zhàn)爭(zhēng)、內(nèi)亂、火災(zāi)造成生產(chǎn)設(shè)施或材料破壞、地震或風(fēng)暴、勞工動(dòng)亂、流行病、公共設(shè)施或公共承運(yùn)人故障。
　　協(xié)議簽訂后，吉某有限公司向天垚公司支付了第1期款項(xiàng)30萬元。
　　2015年3月至2015年5月20日，雙方當(dāng)事人繼續(xù)就PIC原料藥進(jìn)口事宜通過電子郵件頻繁溝通，郵件內(nèi)容涉及向國(guó)家食藥監(jiān)局受理中心提交請(qǐng)示公函的內(nèi)容，要求PDI公司提供證明性文件等。其中，2015年5月5日，吳波峰向易薇發(fā)送電子郵件并抄送王紅喜，信中表示“對(duì)于多糖鐵復(fù)合物原料藥進(jìn)口事宜，上周Reto和Andras已經(jīng)與美國(guó)PDI公司進(jìn)行了溝通，得到的答復(fù)是美國(guó)FDA是不可能出具新的文件了，他們也沒有什么新的證明性文件可以提供?！戳四闱耙环忄]件，4月下旬我們的信件就到化藥處了，但是至今一直沒有結(jié)果?？煞衤闊┠阍俅咭幌?？最好能夠給我一個(gè)明確的時(shí)間表?！?br/>　　2015年5月20日，易薇向吳波峰發(fā)送電子郵件，主題為“PIC證明文件與藥監(jiān)部門的溝通歷史及現(xiàn)狀分析(2015-5-20)”，信中介紹了易薇從2015年2月28日至2015年5月16日的溝通歷史，并給出了現(xiàn)狀分析和建議“1.受理中心內(nèi)部技術(shù)人員基本可以接受我們提出的證明文件方案，但經(jīng)由受理中心領(lǐng)導(dǎo)審批后，出具到化藥處的公函，意見表述比較生硬?！幪幍幕睾陀^闡述了法規(guī)原則，沒有順著受理中心意思走，因?yàn)檫@個(gè)產(chǎn)品在中國(guó)確實(shí)以藥品管理并有批準(zhǔn)上市的先例，而中美管理上確實(shí)有差異……我們的產(chǎn)品并未正式提交資料，因此還是有充分的時(shí)間做溝通工作的。行動(dòng)建議：找到與受理中心主任溝通的途徑，進(jìn)行當(dāng)面溝通?！?br/>　　2015年5月25日，王紅喜向吳波峰發(fā)送電子郵件，信中表示“5月20日在貴公司所開的會(huì)，……從你的PPT及后續(xù)的解釋表述中，有我公司誤導(dǎo)貴公司及杭康藥業(yè)對(duì)PIC項(xiàng)目的判斷之嫌，直白點(diǎn)說，有為將項(xiàng)目進(jìn)展不下去拉我們進(jìn)行墊背的鋪墊準(zhǔn)備之嫌。這個(gè)項(xiàng)目從我們初次接觸到現(xiàn)在未能順利地實(shí)質(zhì)性進(jìn)行開展推進(jìn)，已3年了?？v觀這個(gè)項(xiàng)目的過程，基本上是經(jīng)歷了立項(xiàng)時(shí)的積極興奮，到等待PDI資料的迷茫，到對(duì)PDI的懷疑及到現(xiàn)在感覺這個(gè)項(xiàng)目是燙手山芋的狀況(撿也不好，扔也不好)?！璓DI所已經(jīng)提供的資料，純粹從技術(shù)角度而言，應(yīng)該是比較不錯(cuò)的。而貴公司相關(guān)人員，一直堅(jiān)持PDI什么有用的資料也沒有提供，因而對(duì)項(xiàng)目推進(jìn)的可能性產(chǎn)生懷疑。……你們對(duì)資料的技術(shù)水平及提供的狀態(tài)沒有一個(gè)完美的判斷，很大程度上造成了目前的困擾?！銈兿氡浦鳳DI來完成任務(wù)，我個(gè)人認(rèn)為主攻方向出現(xiàn)了偏差，因此，我建議走CFDA的主攻方向，但我對(duì)你們的態(tài)度感到失望和心寒：在我與相關(guān)人員打聽到初步情況，按中國(guó)醫(yī)藥社會(huì)的經(jīng)驗(yàn)，知道需要貴公司重量級(jí)人物出面協(xié)調(diào)一下后，寫郵件請(qǐng)求你們給予支持；你們卻忙著摘錄往來郵件，斷章取義，冷嘲熱諷。我們?cè)?20會(huì)議上，明確點(diǎn)出可以解決問題的方向，你們卻無動(dòng)于衷，一副事不關(guān)己的模樣。我們攻克項(xiàng)目，不怕神一樣的對(duì)手：前方吃緊，后方在看風(fēng)景，焉有不敗之理？！”
　　2015年12月24日，易薇向吉某有限公司的Reto和FrankSun發(fā)送電子郵件，信中表示“接近2015年底，我特此對(duì)PIC項(xiàng)目進(jìn)行一個(gè)階段性總結(jié)。1.研發(fā)工作：ABL方已經(jīng)完成了處方前研究、處方工藝開發(fā)、分析方法研究，原料藥和制劑樣品測(cè)試，已經(jīng)完成了整個(gè)研究工作量的40%左右。(請(qǐng)參照附件樣品照片，將在貴司闡明商務(wù)態(tài)度之后，出具研究結(jié)果)2.注冊(cè)工作：ABL的RA人員對(duì)PIC原料藥進(jìn)口注冊(cè)做了如下工作：進(jìn)口注冊(cè)路徑、注冊(cè)檔案材料要求和差距分析、準(zhǔn)備原料藥一次性進(jìn)口注冊(cè)文件、負(fù)責(zé)與PDI方進(jìn)行注冊(cè)溝通交流、和當(dāng)局進(jìn)行原料藥注冊(cè)可行性溝通、PDI的Sharepoint材料總結(jié)。3.溝通工作：ABL方安排了幾次面對(duì)面會(huì)議，并花費(fèi)精力與CFDA進(jìn)行溝通。直到5月16日，我們?cè)谠纤幾?cè)上取得了巨大進(jìn)步：我們找到了關(guān)鍵人物和需要解決的主要問題，但當(dāng)我們把信息發(fā)給Rx,Rx并沒有采取積極的行動(dòng)……4.合同付款：ABL方在簽署合同之后只收到了第一階段付款300,000元，并沒有收到你方在合同中所承諾金額的預(yù)付款。但是基于我們對(duì)合作伙伴的真誠(chéng)信賴和對(duì)長(zhǎng)期合作的美好愿望，即使你方未及時(shí)付款并屏蔽了信息，對(duì)我方造成了巨大的財(cái)政壓力，我們?nèi)匀槐M可能地推進(jìn)這個(gè)項(xiàng)目?，F(xiàn)在我們對(duì)2016年進(jìn)行項(xiàng)目規(guī)劃，有必要在此澄清你方對(duì)PIC項(xiàng)目的態(tài)度：繼續(xù)或終止，如果你方想繼續(xù)該項(xiàng)目，請(qǐng)按照合同規(guī)定進(jìn)行付款?！绻惴较雴畏矫娼K止該項(xiàng)目，必須安排項(xiàng)目費(fèi)用結(jié)算并支付賠償金?！备郊綐悠氛掌瑑蓮?，其中一張顯示為一盤黑色的圓形顆粒。
　　2015年12月25日，F(xiàn)rankSun向易薇發(fā)送電子郵件進(jìn)行回復(fù)并抄送王紅喜，信中表示“謝謝你的總結(jié)。在布達(dá)佩斯，現(xiàn)在是圣誕節(jié)和新年假期，我們將在2016年1月底開展內(nèi)部討論，然后再告知我們所做的最后決定?！?br/>　　2016年1月20日，F(xiàn)rankSun再次向易薇發(fā)送電子郵件，并附“ABL聯(lián)系函”作為附件。聯(lián)系函中表示：天垚公司之前一直承諾美國(guó)PDI公司提供的文件可以通過CFDA的原料藥進(jìn)口注冊(cè)審批，但實(shí)際上美國(guó)PDI公司提供的原料藥證明性文件至今未能獲得CFDA的認(rèn)可，而這恰是本項(xiàng)目能否正式啟動(dòng)的前提條件，由此也造成本項(xiàng)目一直未能實(shí)質(zhì)上啟動(dòng)……吉某有限公司認(rèn)為天垚公司缺乏開展前期研發(fā)的必要條件，且至今從未收到啟動(dòng)和開展研發(fā)工作的月度進(jìn)展報(bào)告。最后，聯(lián)系函明確建議終止涉案項(xiàng)目，并要求天垚公司退還首期款30萬元。
　　2016年3月9日，吉某有限公司委托代理人向天垚公司發(fā)出律師函，函中要求天垚公司最遲于2016年3月31日前返還首期款30萬元，逾期則吉某有限公司將通過法律途徑解決。2016年3月30日，天垚公司回函表示收到上述律師函，且已做好應(yīng)訴準(zhǔn)備。
　　2017年6月27日的一審?fù)徶?，天垚公司出示一組顆粒實(shí)物，并表示該些實(shí)物即2015年12月24日郵件所附照片對(duì)應(yīng)實(shí)物。天垚公司陳述其于2015年5月6日確定處方，5月11日開始制劑實(shí)驗(yàn)，共完成九批實(shí)驗(yàn)，其中六批為工藝參數(shù)的考察、三批為處方確定后的重復(fù)性實(shí)驗(yàn)，2015年5月27日制劑實(shí)驗(yàn)結(jié)束，該些樣品實(shí)物與“力蜚能”膠囊內(nèi)容物一致，制作工藝也是相同的。吉某有限公司對(duì)該些顆粒實(shí)物與“力蜚能”膠囊內(nèi)容物的一致性不予認(rèn)可，并認(rèn)為該些實(shí)物與涉案協(xié)議約定的開發(fā)技術(shù)無法對(duì)應(yīng)。同時(shí)，吉某有限公司表示因原料藥需批文批準(zhǔn)，該些顆粒如沒有批文只能作為化學(xué)品而無法成為藥品。天垚公司確認(rèn)只有注冊(cè)通過后，生產(chǎn)的制劑才能上市成為藥品。
　　根據(jù)天垚公司出示的實(shí)驗(yàn)記錄，其中就制劑的實(shí)驗(yàn)記錄，首頁日期為2015年5月6日，末頁為同年5月27日；就質(zhì)量研究的實(shí)驗(yàn)記錄，首頁日期為2015年4月10日，末頁為同年6月19日。吉某有限公司對(duì)該實(shí)驗(yàn)記錄表示不認(rèn)可。
　　三、其他事實(shí)
　　經(jīng)登錄國(guó)家食藥監(jiān)局網(wǎng)站(網(wǎng)址：www.cfda.org)，注冊(cè)號(hào)為HXXXXXXXX、HXXXXXXXX的進(jìn)口藥品信息顯示，產(chǎn)品的中文名稱為“多糖鐵復(fù)合物膠囊”、商品名(中文)為“力蜚能”、商品名(英文)為“Niferex”,生產(chǎn)廠商(英文)為“KremersUrbanPharmaceuticalsInc.”、產(chǎn)品類別為化學(xué)藥品，發(fā)證日期為2015年11月30日。以搜索詞“多糖鐵復(fù)合物”在上述網(wǎng)站查詢，目前國(guó)內(nèi)已批準(zhǔn)進(jìn)口及國(guó)產(chǎn)廠商各1家，分別為KremersUrbanPharmaceuticalsInc.及上海醫(yī)藥集團(tuán)青島國(guó)風(fēng)藥業(yè)股份有限公司。
　　根據(jù)《中華人民共和國(guó)藥品管理法實(shí)施條例》第九條規(guī)定，藥品生產(chǎn)企業(yè)生產(chǎn)藥品所使用的原料藥，必須具有國(guó)務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門核發(fā)的藥品批準(zhǔn)文號(hào)或者進(jìn)口藥品注冊(cè)證書、醫(yī)藥產(chǎn)品注冊(cè)證書。又根據(jù)《藥品注冊(cè)管理辦法》第二十五條規(guī)定，單獨(dú)申請(qǐng)注冊(cè)藥物制劑的，研究用原料藥必須具有藥品批準(zhǔn)文號(hào)、《進(jìn)口藥品注冊(cè)證》或者《醫(yī)藥產(chǎn)品注冊(cè)證》，且必須通過合法的途徑獲得。研究用原料藥不具有上述批準(zhǔn)文號(hào)或注冊(cè)證的，必須經(jīng)國(guó)家食藥監(jiān)局批準(zhǔn)。
　　2017年6月27日的一審?fù)徶?，吉某有限公司確認(rèn)其未就原料藥提交正式注冊(cè)申請(qǐng)或一次性進(jìn)口申請(qǐng)，并明確表示已放棄涉案項(xiàng)目。
　　一審法院認(rèn)為，涉案協(xié)議由雙方當(dāng)事人自愿訂立，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為合法有效的合同。本案中，吉某有限公司要求確認(rèn)涉案協(xié)議依據(jù)第九條第5款約定解除，理由為原料藥無法獲得政府批文導(dǎo)致無法履行協(xié)議屬于該條款中的不可抗力，而即使其主張解除合同的理由不成立，因其已放棄涉案項(xiàng)目，故仍要求解除。同時(shí)，吉某有限公司表示天垚公司未向其交付任何研究成果，故要求返還服務(wù)費(fèi)30萬元。天垚公司則堅(jiān)持要求繼續(xù)履行涉案協(xié)議，并表示如涉案協(xié)議解除，吉某有限公司應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)賠償及違約責(zé)任。綜上，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于：一、涉案協(xié)議應(yīng)確認(rèn)解除還是繼續(xù)履行；二、涉案服務(wù)費(fèi)的返還、支付、違約金及損失賠償問題。對(duì)此，一審法院評(píng)述如下：
　　一、涉案協(xié)議應(yīng)確認(rèn)解除還是繼續(xù)履行
　　根據(jù)涉案協(xié)議第九條第5款約定，不可抗力指超出任何一方控制的原因，包括但不限于天災(zāi)、任何政府法律法規(guī)行為、戰(zhàn)爭(zhēng)等。吉某有限公司認(rèn)為原料藥無法獲得政府批文系該條款約定的不可抗力，然吉某有限公司亦確認(rèn)其未就涉案原料藥提交正式注冊(cè)申請(qǐng)或一次性進(jìn)口申請(qǐng)。結(jié)合雙方就與國(guó)家食藥監(jiān)局溝通情況往來的電子郵件，一審法院認(rèn)為，雖然因中美藥品管理存在差異，涉案原料藥注冊(cè)存在一定障礙，但吉某有限公司并未正式提交申請(qǐng)資料，故尚無法得出涉案原料藥必然無法獲得政府批文的結(jié)論；其次，涉案協(xié)議第九條第5款亦約定此款適用的前提為“各締約方須盡最大努力通過其他方式完成此類義務(wù)”，而根據(jù)協(xié)議，按時(shí)提供充足的、質(zhì)量合格的、被藥品監(jiān)督管理局認(rèn)可為來源合法的用于研究的原料藥系吉某有限公司的義務(wù)，然并無證據(jù)表明2015年5月20日吉某有限公司在收到天垚公司易薇關(guān)于“進(jìn)行當(dāng)面溝通”行動(dòng)建議的電子郵件后，又有了進(jìn)一步的爭(zhēng)取和努力。綜上，吉某有限公司以該條款解除合同的主張一審法院不予采納。
　　本案中，吉某有限公司堅(jiān)持要求解除涉案協(xié)議，并明確表示已放棄涉案項(xiàng)目。根據(jù)涉案協(xié)議第八條第2款約定，吉某有限公司可在向天垚公司發(fā)出通知后立即終止涉案協(xié)議，前提是發(fā)生任何嚴(yán)重違約事件或者吉某有限公司選擇放棄涉案項(xiàng)目而無論出于何種原因。2016年1月20日的聯(lián)系函中，吉某有限公司明確建議終止涉案項(xiàng)目，故一審法院確認(rèn)涉案協(xié)議于2016年1月20日解除。天垚公司要求繼續(xù)履行涉案協(xié)議的訴訟請(qǐng)求缺乏法律依據(jù)，一審法院不予支持。
　　二、涉案服務(wù)費(fèi)的返還、支付、違約金及損失賠償問題
　　關(guān)于吉某有限公司已支付的30萬元服務(wù)費(fèi)應(yīng)否返還。根據(jù)涉案協(xié)議第八條第3款約定，若根據(jù)協(xié)議第八條第2款終止協(xié)議，吉某有限公司應(yīng)在協(xié)議終止30天內(nèi)根據(jù)天垚公司已完成項(xiàng)目成果及其向吉某有限公司遞交的情況，向天垚公司按比例支付服務(wù)費(fèi)。本案中，天垚公司于一審?fù)徶羞f交了其實(shí)驗(yàn)記錄及顆粒實(shí)物一組，然吉某有限公司對(duì)此不予認(rèn)可。一審法院認(rèn)為，首先，實(shí)驗(yàn)記錄及實(shí)物并非涉案協(xié)議約定應(yīng)提交的藥學(xué)研究報(bào)告或詳細(xì)項(xiàng)目進(jìn)展情況報(bào)告(每月)，且該份實(shí)驗(yàn)記錄此前從未向吉某有限公司出示過，其記載制劑研究的期間自2015年5月6日至5月27日，質(zhì)量研究的期間自2015年4月10日至6月19日。而2015年5月25日王紅喜發(fā)給吉某有限公司的電子郵件中明確表示“這個(gè)項(xiàng)目到現(xiàn)在未能順利地實(shí)質(zhì)性進(jìn)行開展推進(jìn)”，上述表述與實(shí)驗(yàn)記錄記載的完成時(shí)間顯有矛盾，故一審法院亦不予認(rèn)可；其次，根據(jù)涉案協(xié)議第一條第7款第(1)項(xiàng)、第三條第2款、第四條第2款的約定，吉某有限公司支付首期30萬元費(fèi)用并按約定提供符合要求并數(shù)量足夠的原料藥、對(duì)照品和參比制劑后，天垚公司在不超過10個(gè)月內(nèi)完成藥學(xué)研究，用于研究的原料藥均應(yīng)被藥品監(jiān)督管理局認(rèn)可為來源合法，天垚公司在收齊符合要求的上述原料藥、輔料及相關(guān)資料后確認(rèn)開始計(jì)時(shí)。因此，符合要求且數(shù)量足夠的原料藥是天垚公司開展藥學(xué)研究的基本條件之一。本案中，天垚公司收到了PDI公司郵寄的4公斤瓶裝粉末狀多糖鐵復(fù)合物，就該些瓶裝物是否協(xié)議約定的符合要求且數(shù)量足夠的原料藥，雙方當(dāng)事人各執(zhí)一詞。一審法院認(rèn)為，該3瓶瓶裝物為三個(gè)不同批次(規(guī)格分別為500克、500克、2公斤)，郵寄時(shí)間為2015年1月底，符合2014年11月18日PDI公司郵件中所提及的“2份500克的PIC粉末樣品用于檢驗(yàn)分析——三份樣品來自三個(gè)不同批次”。上述郵件另提及“50公斤PIC粉末出口中國(guó)用于研發(fā)”，結(jié)合2015年1月26日王紅喜所發(fā)郵件中“小樣已經(jīng)在清關(guān)了，50kg實(shí)驗(yàn)室研發(fā)階段的樣品可以緊接著購(gòu)買”，一審法院認(rèn)定該3瓶瓶裝物僅為用于檢驗(yàn)分析的小樣，未達(dá)到實(shí)驗(yàn)室研發(fā)所需要的50公斤數(shù)量。同時(shí)，2014年12月9日易薇的郵件內(nèi)容顯示，其參與準(zhǔn)備了PIC項(xiàng)目原料藥的一次性進(jìn)口申請(qǐng)文件，并表示尚缺需外方準(zhǔn)備的供應(yīng)商資質(zhì)證明；2015年1月27日，天垚公司出具了上海機(jī)場(chǎng)進(jìn)口貨物商檢所需要的情況說明。由此可知，該4公斤小樣并非取得食藥監(jiān)部門一次性進(jìn)口批文、被認(rèn)可為來源合法的原料藥，天垚公司對(duì)此亦明知。截至本案訴訟，天垚公司未收到符合要求且數(shù)量足夠的原料藥，因此其實(shí)際無法按合同約定進(jìn)行研發(fā)并向吉某有限公司遞交符合協(xié)議要求的項(xiàng)目成果，其理應(yīng)向吉某有限公司返還已收取的30萬元服務(wù)費(fèi)。對(duì)于吉某有限公司的該項(xiàng)訴請(qǐng)，一審法院依法予以支持。
　　又根據(jù)涉案協(xié)議第二條關(guān)于項(xiàng)目費(fèi)用及支付時(shí)間表的約定，涉案項(xiàng)目第2期90萬元服務(wù)費(fèi)的支付條件是吉某有限公司收到天垚公司的藥學(xué)研究報(bào)告和建議，而該報(bào)告和建議應(yīng)包括處方工藝、產(chǎn)率、含量測(cè)定、質(zhì)量控制/質(zhì)量保證/預(yù)驗(yàn)證/投資方案、費(fèi)用明細(xì)等。本案中，天垚公司的證據(jù)不足以證明其已向吉某有限公司交付了上述藥學(xué)研究報(bào)告和建議，故付款的條件并不成就，天垚公司要求吉某有限公司支付90萬元服務(wù)費(fèi)的訴訟請(qǐng)求缺乏事實(shí)及法律依據(jù)，一審法院不予支持。
　　關(guān)于天垚公司要求吉某有限公司賠償損失及支付違約金的反訴請(qǐng)求，一審法院認(rèn)為，按時(shí)提供充足、質(zhì)量合格、來源合法的用于研究的原料藥、對(duì)照品、參比制劑樣品是吉某有限公司的義務(wù)，天垚公司在收到上述原料藥后方能開展藥學(xué)研究并提交相應(yīng)研究成果。因吉某有限公司始終未能提供符合協(xié)議要求的原料藥，且明確表示放棄涉案項(xiàng)目，致使協(xié)議最終被確認(rèn)解除，吉某有限公司的行為顯已違反協(xié)議約定，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。天垚公司要求其賠償損失的訴請(qǐng)，于法有據(jù)，然就其訴請(qǐng)金額90萬元，天垚公司未能提供有效證據(jù)。一審法院認(rèn)為，涉案協(xié)議從簽訂前反復(fù)磋商至訴訟確認(rèn)解除歷時(shí)數(shù)年，雙方當(dāng)事人均投入了大量的精力和努力。根據(jù)雙方往來郵件等證據(jù)，一審法院認(rèn)定天垚公司協(xié)助準(zhǔn)備了原料藥注冊(cè)所需的書面材料、向政府主管部門咨詢?cè)纤庍M(jìn)口的相關(guān)事宜、研究PDI公司提供的數(shù)據(jù)，并進(jìn)行了一些初步試驗(yàn)。上述事項(xiàng)或應(yīng)吉某有限公司要求，或?yàn)槁男袇f(xié)議作準(zhǔn)備，天垚公司投入了相當(dāng)?shù)臅r(shí)間和精力，應(yīng)作為其損失予以考量。然一審法院亦注意到，天垚公司對(duì)于原料藥進(jìn)口尚未能取得食藥監(jiān)部門的批準(zhǔn)始終知情，在此情況下開展正式實(shí)驗(yàn)且未及時(shí)告知吉某有限公司并得到其認(rèn)同，則吉某有限公司對(duì)該種投入既無法預(yù)料也未從中獲益，故該部分損失應(yīng)由天垚公司自行承擔(dān)。從2015年12月24日易薇發(fā)送的階段性總結(jié)郵件中也可看到天垚公司該種單方面努力，其表示“即使你方未及時(shí)付款并屏蔽了信息，對(duì)我方造成了巨大的財(cái)政壓力，我們?nèi)匀槐M可能地推進(jìn)這個(gè)項(xiàng)目”。因項(xiàng)目的推進(jìn)及順利開展并不單單取決于天垚公司一方的努力，且本案涉及的政府部門批準(zhǔn)決定存在較大的不確定性，在此情況下雙方當(dāng)事人的及時(shí)有效溝通、理智判斷和適時(shí)停止同樣重要。就天垚公司所稱吉某有限公司未依約支付100萬元預(yù)付款的行為，一審法院認(rèn)為，涉案協(xié)議約定吉某有限公司在收到天垚公司預(yù)付款發(fā)票后的30天內(nèi)支付，然天垚公司未舉證其已提供了上述發(fā)票，故吉某有限公司的付款條件尚未成就。就天垚公司要求支付違約金的訴訟請(qǐng)求，因吉某有限公司的涉案違約行為協(xié)議中并未約定相應(yīng)違約金，且一審法院已對(duì)天垚公司的損失酌情判賠，故對(duì)該項(xiàng)訴請(qǐng)一審法院不予支持。
　　綜上所述，一審法院依照《中華人民共和國(guó)合同法》第四十四條第一款、第九十三條第二款、第一百零七條、第一百一十三條第一款、第一百一十九條第一款的規(guī)定，判決：一、確認(rèn)吉某有限公司、天垚公司于2015年3月2日簽訂的《技術(shù)開發(fā)(委托)協(xié)議》于2016年1月20日解除；二、天垚公司于判決生效之日起十日內(nèi)返還吉某有限公司服務(wù)費(fèi)300,000元；三、吉某有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)賠償天垚公司損失150,000元;四、駁回天垚公司的其余反訴請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審本訴案件受理費(fèi)5,800元，由天垚公司負(fù)擔(dān)；一審反訴案件受理費(fèi)11,400元，由吉某有限公司負(fù)擔(dān)6,127.50元，天垚公司負(fù)擔(dān)5,272.50元。
　　本院二審期間，天垚公司向本院提交了2013年8月13日、8月27日和9月8日關(guān)于工藝設(shè)計(jì)的電子郵件，以及2015年2月吉某有限公司發(fā)送形式發(fā)票模板的電子郵件，同時(shí)就一審已提供的外文證據(jù)補(bǔ)充提交了相應(yīng)的翻譯件，擬證明天垚公司在簽訂涉案協(xié)議之前已履行部分義務(wù)，其于2015年3月20日通過電子郵件向?qū)Ψ桨l(fā)送了100萬元預(yù)付款的形式發(fā)票。經(jīng)質(zhì)證，吉某有限公司除對(duì)用以證明已開具100萬元發(fā)票的2015年3月20日電子郵件真實(shí)性不予認(rèn)可外，對(duì)于其余補(bǔ)充證據(jù)的真實(shí)性均沒有異議，但認(rèn)為簽訂涉案協(xié)議前的電子郵件是對(duì)于技術(shù)背景進(jìn)行交流和溝通，并沒有開展2015年3月2日所簽署協(xié)議中約定的實(shí)質(zhì)性研發(fā)工作，不能證明天垚公司有關(guān)其已履行部分合同義務(wù)的主張；就2015年3月20日的電子郵件，吉某有限公司指出，該電子郵件英文原文意思是收到了第一期30萬元的付款，請(qǐng)查收附件的預(yù)付款收據(jù)(“Pleasefindattachedherewiththereceiptforadvancepayment.”)，天垚公司提交的翻譯件中出現(xiàn)“(100萬)”與郵件原文不符，且該電子郵件的收件人郵箱edwinooi＠rxmidas.com并不是涉案協(xié)議中約定的聯(lián)系人吳波峰或ViktorGulyas的郵箱，因此，即便收件人收到了上述郵件，按照當(dāng)時(shí)的時(shí)間點(diǎn)和郵件正文內(nèi)容，不會(huì)再關(guān)心附件內(nèi)容，更不可能轉(zhuǎn)給相關(guān)項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，且也沒有證據(jù)證明天垚公司在2015年3月20日之后向吉某有限公司催討過該款項(xiàng)。本院經(jīng)審查后認(rèn)為，吉某有限公司的質(zhì)證意見能夠成立，故本院對(duì)天垚公司在二審中提交的證據(jù)不作為定案證據(jù)予以采納。
　　本院經(jīng)審理查明，一審法院事實(shí)認(rèn)定基本屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。
　　本院認(rèn)為，根據(jù)雙方當(dāng)事人在二審期間的訴辯意見，本案的主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于：一、一審判決有關(guān)吉某有限公司應(yīng)對(duì)其未能提供符合協(xié)議要求的原料藥，且明確表示放棄涉案項(xiàng)目，致使涉案協(xié)議最終被確認(rèn)解除的行為承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的認(rèn)定，是否有誤；二、天垚公司要求吉某有限公司支付服務(wù)費(fèi)60萬元并賠償損失20萬元的主張，是否具有事實(shí)和法律依據(jù)。
　　對(duì)于第一項(xiàng)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，吉某有限公司認(rèn)為原料藥的條件成就涉及政府主管部門的批文，不屬于合同中可以約定的條件，更不能以此判斷吉某有限公司是否違約。對(duì)此，本院認(rèn)為，涉案協(xié)議項(xiàng)目研發(fā)所需的原料藥的確必須通過國(guó)家食藥監(jiān)局的進(jìn)口注冊(cè)審批，審批結(jié)果也非締約方可控范疇，但本案證據(jù)顯示，在與相關(guān)部門進(jìn)行溝通遇到實(shí)際困難時(shí)，天垚公司的易薇于2015年5月20日向吉某有限公司的聯(lián)系人吳波峰發(fā)送電子郵件告知了溝通情況，并給出行為建議即“找到與受理中心主任溝通的途徑，進(jìn)行當(dāng)面溝通”，天垚公司的王紅喜于同月25日又在向吳波峰發(fā)送的電子郵件中指出“我建議走CFDA的主攻方向，但我對(duì)你們的態(tài)度感到失望和心寒……寫郵件請(qǐng)求你們給予支持……我們?cè)?20會(huì)議上，明確點(diǎn)出可以解決問題的方向，你們卻無動(dòng)于衷”，易薇于同年12月24日向吉某有限公司的Reto和FrankSun發(fā)送的電子郵件中再一次指出“直到5月16日，我們?cè)谠纤幾?cè)上取得了巨大進(jìn)步：我們找到了關(guān)鍵人物和需要解決的主要問題，但當(dāng)我們把信息發(fā)給Rx,Rx并沒有采取積極的行動(dòng)”，以上事實(shí)表明，天垚公司始終在努力推動(dòng)原料藥的進(jìn)口注冊(cè)溝通事宜，然卻缺乏證據(jù)證明吉某有限公司也在積極參與問題的解決。二審?fù)徶?，吉某有限公司認(rèn)可國(guó)家食藥監(jiān)局沒有書面否定意見，并稱在2015年5月20日后其口頭咨詢過專家，但亦沒有證據(jù)予以證明。因此，在吉某有限公司未能舉證證明用于研發(fā)的原料藥確定無法獲得政府批文的情況下，其依據(jù)涉案協(xié)議第八條第2款選擇放棄涉案協(xié)議項(xiàng)目，此時(shí)天垚公司已投入的時(shí)間和精力勢(shì)必會(huì)付諸東流。一審法院基于天垚公司開展研發(fā)的基本條件之一未滿足，即天垚公司未收到符合要求且數(shù)量足夠的原料藥，而認(rèn)定天垚公司無法按約進(jìn)行藥學(xué)研究并遞交項(xiàng)目成果，并無不當(dāng)，一審法院據(jù)此判決支持吉某有限公司要求返還30萬元服務(wù)費(fèi)的訴請(qǐng)，本院予以維持。但如前分析，吉某有限公司對(duì)于因合同解除而給天垚公司所帶來的損失存在一定的過錯(cuò)，一審法院同時(shí)指出天垚公司亦存在明知政府審批結(jié)果具有不確定性仍持續(xù)推進(jìn)項(xiàng)目而未適時(shí)止損的過錯(cuò)，為此，一審法院酌情確定吉某有限公司賠償天垚公司損失15萬元，尚屬合理，本院亦予以維持。
　　對(duì)于第二項(xiàng)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，天垚公司認(rèn)為，其在簽約前后已履行了約40%的義務(wù)，吉某有限公司直至2016年1月才單方提出終止項(xiàng)目，致其損失巨大。對(duì)此，本院認(rèn)為，雖然涉案協(xié)議第八條第3款約定協(xié)議終止后“根據(jù)乙方已完成項(xiàng)目成果及其向甲方遞交的情況，向乙方按比例支付服務(wù)費(fèi)”，但如前所述，根據(jù)涉案協(xié)議對(duì)研發(fā)工作開始計(jì)時(shí)以及支付每期服務(wù)費(fèi)的條件之約定，并結(jié)合天垚公司所稱已完成的工作內(nèi)容向吉某有限公司展示或遞交的情況，一審法院認(rèn)定天垚公司尚未進(jìn)行實(shí)質(zhì)性研發(fā)并遞交項(xiàng)目成果，與現(xiàn)有證據(jù)所反映的事實(shí)相符，天垚公司要求吉某有限公司支付服務(wù)費(fèi)60萬元的主張難以成立，本院不予支持。由于一審法院已經(jīng)充分考慮了涉案協(xié)議解除的原因以及雙方應(yīng)承擔(dān)的過錯(cuò)責(zé)任，故本院對(duì)于天垚公司要求撤銷一審判決第三項(xiàng)，改判吉某有限公司賠償損失20萬元的主張，本院亦不予支持。
　　至于雙方對(duì)于100萬元發(fā)票是否已實(shí)際開具的爭(zhēng)議，本院認(rèn)為，該款在涉案協(xié)議第二條被定義為“作為乙方開發(fā)的資金支持”的提前支付費(fèi)用即“預(yù)付款”，一方面，在還未獲得原料藥進(jìn)口注冊(cè)的批準(zhǔn)且天垚公司還未開始實(shí)質(zhì)性研發(fā)階段，該款未支付尚不構(gòu)成對(duì)天垚公司前期工作開展的阻礙；另一方面，天垚公司也未提供證據(jù)證明其于所主張通過電子郵件向吉某有限公司相關(guān)人員發(fā)送100萬元形式發(fā)票之后，向吉某有限公司明示過該款不及時(shí)支付會(huì)對(duì)項(xiàng)目的進(jìn)一步推進(jìn)造成何種影響。因此，天垚公司針對(duì)一審法院認(rèn)定其未開具100萬元預(yù)付款發(fā)票所提出的異議，與本案的處理無直接關(guān)聯(lián)。
　　綜上所述，上訴人吉某有限公司和天垚公司的上訴請(qǐng)求均不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)基本清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：
　　駁回上訴，維持原判。
　　二審案件受理費(fèi)人民幣16,600元，由上訴人吉某有限公司負(fù)擔(dān)人民幣3,300元，上訴人天垚醫(yī)藥科技發(fā)展(上海)有限公司負(fù)擔(dān)人民幣13,300元。
　　本判決為終審判決。

審判員：楊??韡

書記員：劉??靜