原告(反訴被告)于某，住承某市。
委托代理人武立斌，北京市乾源律師事務(wù)所律師。
被告（反訴原告）圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣永盛房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司承某分公司，組織機(jī)構(gòu)代碼68432388-9。
負(fù)責(zé)人劉文峰，經(jīng)理。
委托代理人蘇鐵鋼，河北匯林律師事務(wù)所律師。
被告（反訴原告）圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣永盛房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司，組織機(jī)構(gòu)代碼79545553-4。
法定代表人，劉文峰，總經(jīng)理。。
委托代理人蘇鐵鋼，河北匯林律師事務(wù)所律師。
第三人承某市龍城建筑安裝工程有限公司，社會(huì)信用代碼×××。
法定代表人林長(zhǎng)青，總經(jīng)理。
委托代理人林長(zhǎng)生，任經(jīng)理職務(wù)。

原告（反訴被告）于某與被告圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣永盛房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司承某分公司（反訴原告，以下簡(jiǎn)稱永盛分公司）、圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣永盛房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司（反訴原告，以下簡(jiǎn)稱永盛公司）、第三人承某市龍城建筑安裝工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱龍城公司）建筑工程施工合同糾紛，被告永盛分公司、永盛公司提出反訴、龍城公司以獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人身份申請(qǐng)參加訴訟一案，本院受理后，依法組成合議庭公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理，原告于某委托代理人武立斌、第三人龍城公司委托代理人林長(zhǎng)生、被告永盛公司、永盛分公司委托代理人蘇鐵鋼到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明，2010年6月30日，被告龍城公司與永盛分公司簽訂了《建設(shè)工程施工合同》，由龍城公司承包永盛分公司開(kāi)發(fā)的永盛現(xiàn)代城A1、A2、A3、B12號(hào)樓的施工建設(shè)，施工合同約定，原告承包內(nèi)容為：施工圖紙內(nèi)土建、給排水、采暖、電氣工程、設(shè)計(jì)變更、工程洽商等，由承包人包工包料施工，工期為365天，施工期間為2010年6月30日至2011年6月30日，合同總價(jià)款為9875.8萬(wàn)元，合同采用可調(diào)價(jià)款方式，實(shí)際發(fā)生工程量執(zhí)行現(xiàn)行建筑工程定額及有關(guān)取費(fèi)、調(diào)整文件等進(jìn)行竣工結(jié)算，人、材、機(jī)執(zhí)行施工期間實(shí)際發(fā)生價(jià)格進(jìn)行調(diào)整，工程進(jìn)度款按：工程完成到正負(fù)零時(shí)撥付完成工程款的30%，在每完成工程3層后撥付完成工程價(jià)款的30%，在主體封頂驗(yàn)收合格后，付至工程價(jià)款50%，在裝修進(jìn)行到一半時(shí)，撥付工程總價(jià)的10%，在工程竣工驗(yàn)收后付到工程總價(jià)的80%，其余20%在驗(yàn)收后6個(gè)月內(nèi)付到97%，其余3%作為工程保修金，在保修期滿后付清。龍城公司與永盛公司簽訂施工合同后，龍城公司將其中的A2號(hào)樓交給于某施工，于某提交一份與孫延民簽訂的協(xié)議書(shū)復(fù)印件，對(duì)該協(xié)議龍城公司予以否認(rèn)，于某未能提交協(xié)議書(shū)原件，后于某對(duì)該證據(jù)予以撤回。于某負(fù)責(zé)該A2號(hào)樓的施工至全部工程完工，按約定完成了全部的施工任務(wù)，還按永盛分公司要求完成了A2號(hào)樓的擋土墻工程。2014年4月21日于某代表施工單位與聶洪青、劉文峰簽訂了《預(yù)驗(yàn)驗(yàn)收?qǐng)?bào)告》，該報(bào)告顯示：A2號(hào)樓主體結(jié)構(gòu)、二次結(jié)構(gòu)已經(jīng)過(guò)驗(yàn)收，分戶驗(yàn)收存在一些問(wèn)題，但不影響業(yè)主裝修，在業(yè)主裝修時(shí)，由施工單位配合業(yè)主就驗(yàn)收記錄登記的問(wèn)題負(fù)責(zé)維修，該報(bào)告還明確分戶驗(yàn)收存在的問(wèn)題不會(huì)影響評(píng)定，施工方到分戶驗(yàn)收時(shí)日止，如期完成了設(shè)計(jì)內(nèi)容，分戶驗(yàn)收合格。甲方不要求施工單位承擔(dān)延遲交工的違約責(zé)任，該報(bào)告還明確A2號(hào)樓的擋土墻工程已按期交工并驗(yàn)收合格。
2014年4月，永盛分公司與龍城公司又針對(duì)Ａ１—Ａ２號(hào)樓簽訂了一份還款協(xié)議，該協(xié)議約定，甲方（永盛）在交工前應(yīng)付給乙方（龍城）工程款３００萬(wàn)元，收取保證金１２０萬(wàn)元在交工前退給乙方，工程款暫定按建筑平米１６５０元作為撥款依據(jù)向乙方撥付工程款，雙方在２０１４年６月２０日前工程結(jié)算完畢，尚欠的工程款在端午節(jié)前付２００萬(wàn)元，中秋節(jié)前付３００萬(wàn)元，春節(jié)前付５００萬(wàn)元，２０１５年５月３０日前付清總工程款的９７％，余３％作為保證金，如甲方不能按期撥付工程款，尚欠工程款的利息按月息３分給付乙方。
至原告起訴之日，被告永盛公司、永盛分公司未再給付原告及龍城公司工程款，于某在起訴后申請(qǐng)對(duì)Ａ２號(hào)樓進(jìn)行工程造價(jià)鑒定，鑒定結(jié)果為：A2號(hào)樓及擋土墻工程總造價(jià)為44429952.27元，其中外墻保溫造價(jià)1233507.38元,防水部分造價(jià)238818.71元，塑鋼窗部分造價(jià)1067103元，以上三項(xiàng)工程為甲方外包工程（以上扣除后41890523.2），但甲方對(duì)外包工程應(yīng)付施工方配合費(fèi)76182.87元（41966706.1）。在鑒定報(bào)告總工程造價(jià)中應(yīng)扣除非龍城公司、于某施工部分：1、土方運(yùn)距25701.71元；2、室外臺(tái)階、散水、坡道造價(jià)30675.58元；3、鋁合金百葉造價(jià)19236元；4、毛石款造價(jià)54983.17元；5、管井內(nèi)所有管道保溫造價(jià)21288.72元；6、暖氣片造價(jià)減除18751.52元；7、保溫工程中造價(jià)15436.64元；8、航空障礙燈造價(jià)2156.95元；9、電氣工程配電柜和電纜項(xiàng)目材料和人工造價(jià)185515.81元，材料為甲供，應(yīng)扣除材料款為152147.07元，減除后總工程造價(jià)為41626328.70元。
在審理過(guò)程中，經(jīng)本院主持雙方對(duì)賬，永盛分公司在龍城公司施工過(guò)程中和交工后，向龍城公司、于某供應(yīng)材料合款14653979.66元，但其中門(mén)款600799元系于某與門(mén)供應(yīng)商簽訂的合同，永盛公司只代付了50000元門(mén)款，應(yīng)在甲供材中減除550799元，總計(jì)給付材料款為14103180.66元；支付工程款7710000元，另于某委托永盛公司向徐學(xué)進(jìn)、王靜付款2390000元，于某否認(rèn)欠該二人款項(xiàng)，但永盛公司已向該二人給付部分款項(xiàng)，其余部分向該二人出具了欠條，因此對(duì)此筆委托付款無(wú)法撤回，應(yīng)計(jì)入已付工程款之內(nèi)，還有于某領(lǐng)款23800元亦應(yīng)計(jì)入已付工程款之內(nèi)，以上總計(jì)支付工程款應(yīng)為10123800元；以房頂款合計(jì)9096023元，永盛公司主張用21套房產(chǎn)抵頂了工程款10901976元，經(jīng)核對(duì)，其中有一套房號(hào)A1-2506的房產(chǎn)，價(jià)值435953元，永盛公司未實(shí)際給付，另有5套房產(chǎn)的137萬(wàn)按揭貸款回到了永盛公司，但永盛公司尚未給付龍城公司，還有一套房產(chǎn)房號(hào)為A1-2507，抵頂工程款435953元，雖然抵頂給于某，但因永盛公司的其他債務(wù)糾紛被法院查封，導(dǎo)致該房產(chǎn)無(wú)法出售和登記備案，實(shí)際以房抵頂工程款數(shù)額為8660070元。另有甲方支付施工期間的電費(fèi)288064元，經(jīng)核對(duì)永盛公司已扣160000元，其余電費(fèi)128064應(yīng)從應(yīng)付工程款中扣除。綜上扣除以上甲方供應(yīng)材料款、已付工程款、房產(chǎn)頂賬部分，永盛公司還應(yīng)給付龍城公司工程款為8611214.03元。

本院認(rèn)為，永盛分公司與龍城公司簽訂的施工合同是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，合法有效，雙方均應(yīng)按合同履行，龍城公司承包以上工程后，將其中A2號(hào)樓交給于某負(fù)責(zé)施工，于某按照合同要求對(duì)A2號(hào)樓進(jìn)行了施工，并于2014年4月21日經(jīng)建設(shè)方、施工方驗(yàn)收合格，該棟建筑已實(shí)際交付使用，永盛分公司就應(yīng)按合同約定給付工程款，不予給付屬于違約行為，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
于某雖然負(fù)責(zé)該樓的施工，但其是以龍城公司的項(xiàng)目經(jīng)理的身份進(jìn)行施工的，龍城公司自施工開(kāi)始至工程交工，一直以施工方的身份對(duì)工程進(jìn)行管理，于某提交又撤回的與孫延民的協(xié)議書(shū)因沒(méi)有原件及不能確認(rèn)孫延民的身份而不能達(dá)到證明于某系實(shí)際施工人的目的，雖然永盛公司在給付工程款及用房抵頂工程款的過(guò)程中有向于某直接付款的事實(shí)，但只能說(shuō)明其未按合同約定付款，而不能因此證明于某是實(shí)際施工人，且于某已撤回對(duì)龍城公司的起訴，并對(duì)龍城公司以具有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的身份參加訴訟予以認(rèn)可，因此該案所爭(zhēng)議的建設(shè)工程施工合同的雙方為永盛分公司和龍城公司，于某只是龍城公司的項(xiàng)目經(jīng)理，不是合同的主體，無(wú)權(quán)依據(jù)該合同起訴，于某基于在施工中進(jìn)行了墊資，為急于收回墊資而起訴，龍城公司予以理解，對(duì)于某先期起訴并申請(qǐng)鑒定的行為予以追認(rèn)。因此于某主張永盛公司給付其工程款的訴訟請(qǐng)求本院不能支持。于某在施工中墊付工程款的問(wèn)題可與龍城公司協(xié)商或另行處理。
龍城公司承包的永盛現(xiàn)代城A2號(hào)樓的工程，經(jīng)鑒定工程造價(jià)為44429952.27元，扣除永盛分公司分包工程后，應(yīng)付龍城公司工程款41626328.70元，已付工程款、材料款、用房抵頂工程款總計(jì)33015114.70元，尚欠龍城公司工程款8611214.03元。因該工程已于2014年4月經(jīng)甲乙雙方自行驗(yàn)收，雖然驗(yàn)收程序不符合要求，但甲方已安排業(yè)主入住兩年有余，因此應(yīng)視為驗(yàn)收合格。永盛分公司應(yīng)給付龍城公司拖欠的工程款8611214.03元及利息，根據(jù)龍城公司與永盛分公司2014年4月19日簽訂的還款協(xié)議，永盛分公司應(yīng)對(duì)未給付工程款部分承擔(dān)月息3分的利息，但該雙方對(duì)利息約定過(guò)高，依據(jù)相關(guān)法律對(duì)給付利息的規(guī)定，可按年息24%由永盛分公司給付龍城公司拖欠工程款的利息。永盛分公司不具備法人資格，其應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任應(yīng)由永盛公司與其共同承擔(dān)。
對(duì)龍城公司優(yōu)先受償權(quán)的請(qǐng)求，永盛公司提出原告請(qǐng)求已超出法律規(guī)定的六個(gè)月期限，2014年4月21日于某代表施工單位與聶洪青、劉文峰簽訂了《預(yù)驗(yàn)驗(yàn)收?qǐng)?bào)告》后，龍城公司撤場(chǎng)，2014年10月9日于某提出優(yōu)先受償權(quán)申請(qǐng)，龍城公司予以追認(rèn)，因此龍城公司的請(qǐng)求沒(méi)有超出法律規(guī)定的期限。
永盛公司與永盛分公司反訴龍城公司、于某，請(qǐng)求給付延期交工的違約金，根據(jù)龍城公司與永盛分公司簽訂的預(yù)驗(yàn)收?qǐng)?bào)告第二條第4項(xiàng)約定“施工方到分戶驗(yàn)收時(shí)日止如期完成設(shè)計(jì)內(nèi)容，甲方不要求施工單位承擔(dān)延遲交房的違約責(zé)任”，依據(jù)此條規(guī)定，永盛公司在交工時(shí)已放棄對(duì)龍城公司延期交房的責(zé)任追究，且在開(kāi)庭審理過(guò)程當(dāng)中永盛公司亦未提交延期交房系因龍城公司及于某責(zé)任造成的證據(jù)，因此反訴原告的請(qǐng)求本院不予支持。
綜上，依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六條、第六十條一款、第一百零九條、第二百八十六條、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十七條、十八條規(guī)定，判決如下：

一、被告圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣永盛房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司承某分公司于判決生效后十日內(nèi)給付第三人承某市龍城建筑安裝工程有限公司工程款8611214.03元及利息，利息按欠款數(shù)額的年息24%計(jì)算，自2014年4月21日起計(jì)算至工程款全部給付之日止。
二、被告圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣永盛房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司承某分公司于判決生效后十日內(nèi)返還第三人承某市龍城建筑安裝工程有限公司施工保證金60萬(wàn)元。
三、被告圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣永盛房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司對(duì)以上債務(wù)承擔(dān)連帶給付責(zé)任。
四、駁回原告于某的訴訟請(qǐng)求。
五、駁回承某市龍城建筑安裝工程有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。
六、駁回反訴原告圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣永盛房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司承某分公司、圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣永盛房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司的反訴請(qǐng)求。
案件受理費(fèi)105800元、保全費(fèi)5000.00元，由二被告承擔(dān)9萬(wàn)元，于某、承某市龍城建筑安裝工程有限公司承擔(dān)20800元,鑒定費(fèi)20萬(wàn)元由二被告承擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀一份，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于河北省高級(jí)人民法院。上訴時(shí)應(yīng)交納與一審判決同等數(shù)額的上訴費(fèi)，上訴費(fèi)直接匯至河北省高級(jí)人民法院在石家莊建設(shè)銀行中華南大街支行×××的賬號(hào)。上訴期滿7日內(nèi)未交納上訴費(fèi)，按自動(dòng)撤回上訴處理。

審判長(zhǎng)　王曉青審判員劉樹(shù)國(guó)審判員王玉珉

書(shū)記員：郭浩楠