原告馬某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住河北省淶水縣。
委托代理人李義金，河北達(dá)公律師事務(wù)所，律師。
被告杜某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住河北省保定市。
委托代理人盧印剛，易縣雙和法律服務(wù)所，法律工作者。

原告馬某某與被告杜某某建設(shè)施工合同糾紛一案，本院于2016年6月17日受理后，依法組成合議庭，于2016年10月19日公開開庭進(jìn)行了審理。原告馬某某及其委托代理人李義金，被告杜某某及其委托代理人盧印剛到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原告馬某某的訴訟請(qǐng)求：1、請(qǐng)求法院判令被告償還拖欠原告的工程款2646661元。2、本案訴訟費(fèi)由被告負(fù)擔(dān)。事實(shí)和理由：浩達(dá)佳園商住樓小區(qū)項(xiàng)目（即九龍鎮(zhèn)天合園小區(qū)項(xiàng)目），原由王愛良借用淶水縣佳禾房地產(chǎn)開發(fā)有限公司名義發(fā)包，原告馬某某掛靠淶水縣市政建筑工程公司承建。2009年5月11日，王愛良與杜某某簽訂項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同，將上述項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓給杜某某。原告繼續(xù)施工至主體封頂并完成內(nèi)外墻抹灰、室內(nèi)排水、窗框安裝裝修工程。被告杜某某前期支付馬某某工程進(jìn)度款共計(jì)3047000元，已嚴(yán)重拖欠原告工程款。2010年11月10日，杜某某與楊生汶簽訂協(xié)議后，約定被告支付200元尾款給原告，由原告完成尾部裝修工程。被告實(shí)際支付179萬(wàn)元，原告將其余工程甩出21萬(wàn)元工程量外，委托楊生汶完成，包括屋頂彩鋼施工、外墻涂料粉刷、室內(nèi)地暖施工、進(jìn)戶門安裝、上下水安裝、電路安裝。
后雙方發(fā)生爭(zhēng)議，被告起訴原告要求返還179萬(wàn)元，原告反訴被告支付拖欠原告的工程款114.25元。經(jīng)淶水縣人民法院一審、保定市中級(jí)人民法院二審認(rèn)定，原告不具備建筑資質(zhì)，合同、協(xié)議中涉及原告施工約定無(wú)效。施工合同雖無(wú)效，但認(rèn)可原告方履行施工義務(wù)，相關(guān)約定可作為原告與被告結(jié)算工程款的依據(jù)。法院認(rèn)定179萬(wàn)元為尾部裝修款，判令原告返還被告。而對(duì)原告要求返還工程價(jià)款的訴求，認(rèn)為完成工程價(jià)款不明確，證據(jù)不足，不予支持。保定市中級(jí)人民法院判決，原告可待證據(jù)充分后另行主張權(quán)利。現(xiàn)經(jīng)淶水縣人民法院委托河北恒裕資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所有限公司，對(duì)原告施工的浩達(dá)佳園商住樓小區(qū)主體工程、二次結(jié)構(gòu)及抹灰工程出具資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書，結(jié)論為：原告工程總造價(jià)為5693661元，扣除被告已付的3047000元，被告尚欠原告工程款2646661元。

本院認(rèn)為，原告馬某某與和案外人王愛良，與被告人杜某某鑒定建設(shè)施工合同均是借用資質(zhì)，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》之規(guī)定，上述合同無(wú)效。原則上合同無(wú)效后如工程經(jīng)峻工驗(yàn)收合格或發(fā)包人已實(shí)際使用，承包方可依據(jù)雙方合同的約定要求發(fā)包方支付工程價(jià)款?，F(xiàn)工程已完工，最后實(shí)際施工人楊生汶未將建筑物交付給發(fā)包方，說(shuō)明發(fā)包方?jīng)]有實(shí)際使用，且原告馬某某與實(shí)際施工人楊生汶的委托施工關(guān)系并不明確，因此原告追加訴訟請(qǐng)求，要求按全部工程款結(jié)算給原告，原告再部分支付給實(shí)際施工人楊生汶的訴訟請(qǐng)求本院不予支持。但工程已完工并已入住，原告馬某某能夠提供主體工程及部分裝修工程的日志及支付施工人工程款的證據(jù)，證實(shí)了其實(shí)際完成的工程量，并經(jīng)有資質(zhì)的評(píng)估部門進(jìn)行了資產(chǎn)評(píng)估，據(jù)此原告作為實(shí)際施工人，有權(quán)就自己實(shí)際完成的工程量向被告杜某某主張支付工程款，扣除被告已支付原告3047000元，尚應(yīng)支付原告工程款2646661元。因此對(duì)原告的的該項(xiàng)請(qǐng)求本院予以支持。本院在（2015）淶民初字第15號(hào)民事判決書中載明因馬某某沒(méi)有對(duì)自己實(shí)際完成的工作量向法庭提供證據(jù)加以證明，對(duì)工程價(jià)款無(wú)法計(jì)算，因而沒(méi)有支持其反訴要求杜某某支付工程價(jià)款余款的訴訟請(qǐng)求，支持了本訴杜某某關(guān)于要求馬某某返還已支付的179萬(wàn)工程價(jià)款的訴訟請(qǐng)求。該判決已生效，馬某某就應(yīng)向杜某某返還179萬(wàn)元工程款?，F(xiàn)馬某某提供了其實(shí)際完成工程量的證據(jù)，杜某某也應(yīng)該在判決生效后向馬某某支付2646661元工程欠款。被告杜某某只承認(rèn)原告馬某某完成了主體工程，原告未做完全部工程就不支付工程價(jià)款的主張沒(méi)有法律依據(jù)，本院不予支持。致于實(shí)際施工人楊生汶與杜某某之間的糾紛可當(dāng)另案處理。經(jīng)調(diào)解無(wú)效，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第（五）項(xiàng)、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條第（二）項(xiàng)、第十九條之規(guī)定判決如下：

一、被告杜某某支付原告馬某某工程款2646661元，限判決生效后二十日內(nèi)付清。
二、駁回原告其它訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期限履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)24552元，由被告杜某某負(fù)擔(dān)。評(píng)估費(fèi)41752元，由原告馬某某負(fù)擔(dān)20876元，由杜某某負(fù)擔(dān)20876元。
如不服本判決，可自判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于河北省保定市中級(jí)人民法院。如在上訴期滿后七日內(nèi)未交納上訴案件受理費(fèi)，按自動(dòng)撤回上訴處理。

審　判　員　　邵曉彥 審　判　員　　李玲燕 人民陪審員　　勾麗麗

書記員：白菊