原告：牡丹江市江達(dá)城建商品砼有限責(zé)任公司，住所地牡丹江市西安區(qū)。法定代表人：盛勇，董事長(zhǎng)。委托訴訟代理人：畢乃芹，北京馭驍律師事務(wù)所律師。被告：黑龍江金某建筑安裝工程有限公司，住所地牡丹江市東安區(qū)。法定代表人：樸春植，董事長(zhǎng)。委托訴訟代理人：劉福傳，黑龍江同洲律師事務(wù)所律師。委托訴訟代理人：于海波，黑龍江建綱律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。

原告牡丹江市江達(dá)城建商品砼有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱“江達(dá)公司”)與被告黑龍江金某建筑安裝工程有限公司(以下簡(jiǎn)稱“金某公司”)買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案，本院于2018年4月23日立案后,依法適用簡(jiǎn)易程序公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理，因雙方爭(zhēng)議較大，本院裁定本案轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖聿⒐_(kāi)開(kāi)庭審理。原告江達(dá)公司的委托訴訟代理人畢乃芹,被告金某公司的委托訴訟代理人劉福傳、于海波到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。江達(dá)公司向本院提出訴訟請(qǐng)求：1.判令被告給付拖欠的商品砼款9836038.61元；2.判令被告按中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率上浮30%的標(biāo)準(zhǔn)，承擔(dān)自2015年12月24日起至被告付清全部貨款之日止的逾期付款違約金；3.由此案件發(fā)生的全部訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。事實(shí)和理由：2013年12月12日原、被告簽訂商品砼買(mǎi)賣(mài)合同，用于建設(shè)怡馨園、怡馨園29B區(qū)工程項(xiàng)目，供貨時(shí)間自2013年8月起至2015年末止。合同對(duì)商品砼的標(biāo)號(hào)、單價(jià)、付款方式、違約責(zé)任、訴訟管轄等作了明確約定。原告依約履行供貨義務(wù)，被告卻未按合同約定履行給付貨款義務(wù)，被告違反合同約定應(yīng)立即給付拖欠商品砼款并承擔(dān)逾期違約金。2017年末，隸屬北方水泥有限公司的牡丹江市圣豐混凝土有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“圣豐公司”）被江達(dá)公司吸收合并，圣豐公司的債權(quán)債務(wù)由江達(dá)公司承繼。請(qǐng)法院查明事實(shí)，支持原告訴請(qǐng)。金某公司辯稱，依據(jù)《商品混凝土買(mǎi)賣(mài)合同》，原告主體不適格。簽訂合同的主體是圣豐公司，江達(dá)公司并非合同主體，無(wú)權(quán)依據(jù)合同向被告主張給付貨款和違約金，原告沒(méi)有證據(jù)證明圣豐公司被原告吸收合并。2017年12月20日，被告將黑龍江世紀(jì)家園房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“世紀(jì)家園公司”）開(kāi)發(fā)的金邸公館x號(hào)樓xx層xxx號(hào)、建筑面積544.74平方米商服，以9805320元的價(jià)格抵頂欠原告的商品砼款，故目前尚欠原告商品砼款30718.61元。當(dāng)事人圍繞訴訟請(qǐng)求依法提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。對(duì)當(dāng)事人無(wú)異議的證據(jù)，本院予以確認(rèn)并在卷佐證。對(duì)有爭(zhēng)議的證據(jù)即金某公司提供的房屋優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)協(xié)議、2017年12月20日世紀(jì)家園公司出具的收據(jù)各一份，江達(dá)公司對(duì)該證據(jù)不予認(rèn)可。本院認(rèn)為，房屋優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)協(xié)議上沒(méi)有江達(dá)公司或圣豐公司加蓋公章，只有李強(qiáng)簽字，但金某公司不能提供江達(dá)公司或圣豐公司出具的授權(quán)委托手續(xù)，且該房屋至今沒(méi)有竣工，江達(dá)公司對(duì)該協(xié)議不予追認(rèn)，該協(xié)議即不發(fā)生法律效力。2017年12月20日世紀(jì)家園公司出具的收據(jù)內(nèi)容體現(xiàn)江達(dá)公司交款用于抵頂工程款的內(nèi)容，但因沒(méi)有其他證據(jù)佐證三方頂賬的事實(shí)，原、被告和世紀(jì)家園公司三方?jīng)]有簽訂以房抵頂混凝土貨款的協(xié)議，故本院對(duì)上述證據(jù)的關(guān)聯(lián)性不予采信。根據(jù)當(dāng)事人的陳述和經(jīng)審查確認(rèn)的證據(jù)，本院認(rèn)定事實(shí)如下：2013年12月12日，金某公司與圣豐公司簽訂《商品混凝土買(mǎi)賣(mài)合同》，甲方為金某公司，乙方為圣豐公司。合同主要約定：供貨時(shí)間自2013年8月2日起至2015年年末止，供貨地點(diǎn)為牡丹江市大慶路和慶明街交叉路口的怡馨園、怡馨園xx區(qū)小區(qū),結(jié)算方式為甲方每次預(yù)付混凝土貨款給乙方，乙方根據(jù)甲方實(shí)際預(yù)付的金額進(jìn)行核定混凝土數(shù)量進(jìn)行組織發(fā)貨。因甲方未按雙方約定的施工節(jié)點(diǎn)結(jié)算乙方貨款，甲方必須承擔(dān)所欠全部貨款的利息（欠款利息按日息1‰），計(jì)息時(shí)間從甲方違約之日開(kāi)始計(jì)算。2015年12月23日，金某公司與圣豐公司就怡馨園29B工程在2013年至2015年期間使用北方商砼數(shù)量及價(jià)款形成一份商砼匯總表，合計(jì)金額為25075222.5元。江達(dá)公司自認(rèn)金某公司已經(jīng)給付貨款15239183.89元，尚欠9836038.61元。在本院審理（2018）黑1005民初953號(hào)江達(dá)公司與金某公司買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案中，江達(dá)公司自認(rèn)雙方對(duì)賬后金某公司于2018年4月12日給付貨款269967.5元系給付本案所欠貨款。2017年10月23日，黑龍江經(jīng)濟(jì)報(bào)刊發(fā)合并注銷公告，主要內(nèi)容為：“江達(dá)公司與圣豐公司、金沙公司、金鉆公司、正大公司通過(guò)吸收合并方式進(jìn)行合并。合并前，江達(dá)公司、金沙公司、圣豐公司、金鉆公司、正大公司的注冊(cè)資金分別為22830000元、10000000元、10000000元、20000000元、10000000元，合并后，存續(xù)公司為江達(dá)公司，注冊(cè)資金為27830000元，圣豐公司等4家公司依法注銷，其所有債權(quán)、債務(wù)及相關(guān)權(quán)益均由江達(dá)公司承繼?！绷聿椋_(dá)公司與圣豐公司的股東均為北方水泥有限公司，圣豐公司于2017年12月8日作出股東會(huì)決議及吸收合并協(xié)議，決定將圣豐公司與江達(dá)公司進(jìn)行合并后，存續(xù)江達(dá)公司，圣豐公司申請(qǐng)注銷，圣豐公司、金沙公司、金鉆公司、正大公司的注冊(cè)資金納入江達(dá)公司，注冊(cè)資金變更為27830000元，圣豐公司的債權(quán)債務(wù)均由江達(dá)公司承繼。2018年1月9日，經(jīng)牡丹江市工商行政管理局核準(zhǔn)，圣豐公司注銷，同日江達(dá)公司注冊(cè)資金變更為27830000元。

本院認(rèn)為，根據(jù)原告的主張與被告的抗辯理由，歸納本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1、原告訴訟主體是否適格；2、原、被告之間是否存在買(mǎi)賣(mài)關(guān)系；3、原告主張的違約金是否應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?。一、關(guān)于原告訴訟主體是否適格的問(wèn)題。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百七十二條規(guī)定“公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散?！备鶕?jù)庭審查明，江達(dá)公司與圣豐等五公司簽訂吸收合并協(xié)議，確定各自資產(chǎn)并入江達(dá)公司，并在黑龍江經(jīng)濟(jì)報(bào)刊發(fā)公告。應(yīng)視為圣豐公司被江達(dá)公司吸收合并。第一百七十四條規(guī)定“公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。”因此江達(dá)公司作為吸收合并后的企業(yè)，承繼合并前企業(yè)的權(quán)利義務(wù)，具備訴訟主體資格。二、關(guān)于原、被告之間是否存在買(mǎi)賣(mài)關(guān)系的問(wèn)題。2013年12月12日，金某公司與圣豐公司簽訂《商品混凝土買(mǎi)賣(mài)合同》，該合同是雙方真實(shí)意思表示，未違反法律規(guī)定，因此應(yīng)當(dāng)依法生效并合法有效。圣豐公司按照合同約定履行合同義務(wù)，并于2015年12月23日雙方形成一份關(guān)于使用混凝土數(shù)量及金額的匯總表，體現(xiàn)金額為25075222.5元，按照約定金某公司應(yīng)當(dāng)履行給付貨款義務(wù)。因圣豐公司與江達(dá)公司合并，由江達(dá)公司承繼該合同的權(quán)利義務(wù)，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第九十條規(guī)定“當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。”因此江達(dá)公司有權(quán)向金某公司主張權(quán)利，金某公司應(yīng)當(dāng)按照合同約定繼續(xù)履行合同義務(wù)。庭審中江達(dá)公司自認(rèn)金某公司已給付貨款15239183.89元，尚欠9836038.61元。在本院審理另一起江達(dá)公司與金某公司買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案中，江達(dá)公司自認(rèn)金某公司在2018年4月12日給付貨款269967.5元系給付本案所欠貨款，經(jīng)過(guò)扣減金某公司尚欠江達(dá)公司貨款9566071.11元，金某公司應(yīng)當(dāng)按照合同約定繼續(xù)履行給付義務(wù)。三、關(guān)于原告主張的違約金是否應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С值膯?wèn)題。根據(jù)2013年12月12日雙方簽訂買(mǎi)賣(mài)合同約定，金某公司需先行向圣豐公司預(yù)付混凝土款，圣豐公司根據(jù)預(yù)付款金額核定混凝土數(shù)量進(jìn)而履行發(fā)貨義務(wù)。但是實(shí)際履行過(guò)程中，金某公司并未先行履行預(yù)付貨款義務(wù)，圣豐公司在未收到預(yù)付款的情況下，履行了供貨義務(wù)，應(yīng)當(dāng)視為圣豐公司認(rèn)可金某公司變更履約方式，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十六條規(guī)定“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！笔ヘS公司履行供貨義務(wù)，金某公司應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行付款義務(wù)。經(jīng)查明，金某公司尚欠貨款9566071.11元，根據(jù)買(mǎi)賣(mài)合同約定，金某公司未按施工節(jié)點(diǎn)結(jié)算貨款，則承擔(dān)所欠貨款的利息，利息按照日息1‰從違約之日計(jì)算，該違約金標(biāo)準(zhǔn)明顯過(guò)高，江達(dá)公司主動(dòng)調(diào)整該標(biāo)準(zhǔn)，主張金某公司應(yīng)按中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率上浮30%的標(biāo)準(zhǔn)，給付自2015年12月24日起至貨款本金還清時(shí)止的違約金，本院認(rèn)為該主張不違反法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以支持。綜上所述，金某公司應(yīng)當(dāng)給付江達(dá)公司貨款9566071.11元，并按照中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率上浮30%的標(biāo)準(zhǔn)，給付江達(dá)公司自2015年12月24日起至貨款本金還清時(shí)止的違約金。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第四十四條第一款、第六十條、第九十條、第一百零七條、第一百一十四條，《中華人民共和國(guó)公司法》第一百七十二條、第一百七十三條、第一百七十四條、第一百七十九條，《最高人民法院關(guān)于審理買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十四條第三款、第四款，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第六十三條、第九十條規(guī)定，判決如下：

一、黑龍江金某建筑安裝工程有限公司于本判決生效后十日內(nèi)給付牡丹江市江達(dá)城建商品砼有限責(zé)任公司混凝土貨款9566071.11元。并以此貨款為基數(shù)，按照中國(guó)人民銀行同期貸款利率上浮30%的標(biāo)準(zhǔn)，給付牡丹江市江達(dá)城建商品砼有限責(zé)任公司自2015年12月24日起至貨款實(shí)際清償之日止的違約金；二、駁回牡丹江市江達(dá)城建商品砼有限責(zé)任公司的其他訴訟請(qǐng)求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)80652元，由黑龍江金某建筑安裝工程有限公司負(fù)擔(dān)78762.5元，由牡丹江市江達(dá)城建商品砼有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)1889.5元。如不服本判決，可以在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于黑龍江省牡丹江市中級(jí)人民法院。