原告李某某，現(xiàn)住青岡縣。
委托代理人于世軍，黑龍江良言律師事務所律師。
被告冷某，現(xiàn)住青岡縣。
被告徐書風，現(xiàn)住青岡縣。
被告徐立軍，個體戶，現(xiàn)住明水縣。
委托代理人馬貴民，黑龍江貴民律師事務所律師。
被告明水縣建工房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。
法定代表人李秀華，職務經(jīng)理。

原告李某某與被告冷某、徐書風、徐立軍、明水縣建工房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱明水建工房地產(chǎn)公司）買賣合同糾紛一案，本院于2015年4月11日受理后，依法組成合議庭,于2015年8月18日公開開庭進行了審理。原告李某某、委托代理人于世軍到庭參加訴訟，被告徐立軍、委托代理人馬貴民、被告徐書風到庭參加訴訟，被告明水建工房地產(chǎn)公司、被告冷某經(jīng)本院合法傳喚未到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告李某某訴稱，2013年，青岡縣永豐鎮(zhèn)進行小城鎮(zhèn)改造，決定開發(fā)建設東方家園小區(qū)，在開發(fā)建設過程中，經(jīng)鎮(zhèn)政府研究決定該項目由常明福（已死亡）投資開發(fā)建設，冷某、徐書風共同參與投資，三名投資人掛靠黑龍江華星房地產(chǎn)開發(fā)有限公司第二分公司（以下簡稱華星二公司）資質(zhì)。取得該小區(qū)建設開發(fā)資格后，分別與各回遷戶簽訂拆遷補償協(xié)議，同時籌建該小區(qū)工程施工建設。2013年4月30日，在該小區(qū)開發(fā)建設之初，常明福以華星二公司名義與原告簽訂了一份紅磚供應合同，合同對于使用紅磚數(shù)量、單價、結(jié)算方式及違約責任等事項進行了明確約定，原告按照合同約定，先后供給該小區(qū)工地2506000塊紅磚，用于該小區(qū)工程建設。后華星二公司違反合同約定，未能按約向原告支付紅磚款，并對約定使用剩余紅磚拒絕接收，并重新購買他人紅磚，致使與原告簽訂的紅磚買賣合同無法履行。2014年，三名實際投資人，因資金短缺，出現(xiàn)部分工程質(zhì)量問題等原因致使工程項目無法繼續(xù)進行。2014年下半年，經(jīng)青岡縣永豐鎮(zhèn)政府研究決定，經(jīng)與原實際投資人冷某等協(xié)商同意，該小區(qū)開發(fā)建設主體資格轉(zhuǎn)讓給明水建工房地產(chǎn)公司、徐立軍和關(guān)德軍。原告作為永豐鎮(zhèn)東方家園小區(qū)的建筑材料供應商，按約供應了質(zhì)量合格的建筑用紅磚，由該小區(qū)建設實際使用，然而該小區(qū)開發(fā)商未能按約定給付紅磚款，應當按照雙方的合同約定支付剩余紅磚款1.152.880.00元;逾期付款違約金541853.60元；違約金400000.00元，各項合計2094733.60元。華星二公司是經(jīng)永豐鎮(zhèn)政府認定的該小區(qū)開發(fā)企業(yè)，常明福、冷某、徐書風是該項目的原始實際投資人。原告與該小區(qū)簽訂的紅磚供應合同，有華星二公司蓋章，該合同發(fā)生法律效力，且已經(jīng)實際履行。后該小區(qū)開放商主體資格變更，受讓后的開發(fā)建設單位明水建工房地產(chǎn)公司取得并承擔了該小區(qū)建設的全部權(quán)利和義務，該小區(qū)建設拖欠原告的紅磚款還款義務主體也自然發(fā)生轉(zhuǎn)移變更，新的債務轉(zhuǎn)移承受主體應為明水建工房地產(chǎn)公司及徐立軍應承擔向原告支付拖欠紅磚款的法定義務，同時原投資開發(fā)建設該小區(qū)的投資人也應共同連帶承擔責任。從而依法維護原告的合法財產(chǎn)權(quán)益。
被告徐立軍辯稱，1、原告訴訟主體錯誤。原告基于買賣合同應起訴華星二公司和常明福的合法繼承人，明水建工房地產(chǎn)公司及徐立軍不應成為本案的被告，按照被告徐書風、冷某與徐立軍、案外人關(guān)德軍簽訂的轉(zhuǎn)讓合同第四條第一款約定，該轉(zhuǎn)讓協(xié)議所確定的東方家園債務明細表沒有原告這筆紅磚款，但全部樓盤已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給被告徐立軍、案外人關(guān)德軍所有。冷某、徐書風沒有轉(zhuǎn)讓原告這筆紅磚款，包括常明福也沒有轉(zhuǎn)讓原告的這筆債權(quán)，所以所欠轉(zhuǎn)讓款項（紅磚款）受讓人徐立軍、明水建工房地產(chǎn)公司不應承擔償還義務。2、原告與華星二公司簽訂的紅磚供應合同沒有依法成立，應由常明福承擔義務，據(jù)被告所知，華星二公司沒有登記，沒有依法成立，不具備法人資格，既然該公司沒有依法成立，自然不具有民事權(quán)利能力，所以該公司與原告訂立的合同均不產(chǎn)生法律效力，特別是關(guān)于華星二公司使用商品房抵押給原告，以及該公司為原告出具的房屋買賣合同均屬于無效合同，在訂立合同時東方家園小區(qū)的工程沒有領(lǐng)取商品房預售許可證，所以，華星二公司使用房屋進行買賣和抵押均屬于違法，所以合同無效。3、原告訴狀所述常明福、徐書風、冷某系合伙投資建設東方家園小區(qū)，原告使用紅磚為常明福的投資款，此款應當由常明福予以返還，如果法院認定此款應由常明福、徐書風、冷某連帶承擔，由于冷某、徐書風把工程轉(zhuǎn)讓給被告徐立軍時沒有約定此款轉(zhuǎn)讓給徐立軍承擔，按照約定也應由徐書風、冷某承擔給付義務。4、原告起訴要求給付紅磚款209萬余元與事實不符，被告雖不了解欠款的金額是多少，但是按照原告陳述的事實，欠款金額為115萬余元，逾期利息54萬余元，違約金40萬余元，逾期利息和違約金均不屬于所欠的紅磚款項，如果法院認定買賣合同有效，只能考慮其中一項，原告主張的重復索要利息或違約金不合法，法院不應支持。
被告徐書風辯稱，當時確實是指派常明福和李某某簽訂的紅磚買賣合同，這些紅磚確實是東方家園工地使用了，錢也確實沒給，具體由誰承擔給付責任我也不清楚，我認為該債權(quán)債務跟我個人沒有關(guān)系。2014年1月25日，在鄉(xiāng)政府和治安大隊組織下，將東方家園原法人常明福變更為冷某時，由冷某承擔一切債權(quán)債務，有當時的永豐鎮(zhèn)政府法人為我出具的證明及變更法人的證明。2014年9月1日，當時我在青岡縣看守所羈押，外面什么情況我也不清楚，與徐立軍、關(guān)德軍交接賬目也不是我報的，至于為什么沒有將李某某這筆磚款報到賬上我也不知道，我已向公安機關(guān)報案，現(xiàn)在沒有結(jié)果。2014年9月1日簽訂的合同不是真實的，當時是手寫的，不是打印的，應以手寫的為準。當時有許柱和張德軍在場。使用原告李某某紅磚用于工地的時候，我和冷某也去了，包括用幾套商服樓抵押給原告我也知道，而且我當時和李某某說了磚你該送送，不行用樓房抵押，我還給李某某拿5萬元錢呢。我的意見是紅磚確實用在工地了，錢也沒有給付，至于應該由誰承擔責任，應由法院裁決，該我承擔的我承擔。
被告明水建工房地產(chǎn)公司未出庭，未提交答辯意見也未提交證據(jù)。
被告冷某未出庭，未提交答辯意見也未提交證據(jù)。
經(jīng)審理查明，2013年，在青岡縣永豐鎮(zhèn)政府組織下，常明福、冷某、徐書風三人共同投資開發(fā)建設青岡縣永豐鎮(zhèn)東方家園小區(qū)，掛靠使用黑龍江華星房地產(chǎn)開發(fā)有限公司第二分公司資質(zhì)。原告李某某作為材料供應商，向東方家園小區(qū)項目供應紅磚，2013年4月30日，永豐鎮(zhèn)東方家園小區(qū)實際投資人之一常明福以華星二公司名義與原告李某某、案外人王淑艷簽訂紅磚供應合同一份，該合同約定，訂購紅磚數(shù)量為550萬塊-650萬塊，每塊紅磚落地0.48元，全部紅磚款于2013年8月30日前結(jié)清，逾期未結(jié)清，自賒銷紅磚之日起給付滯納金，標準不低于中國人民銀行同期貸款利率的三倍。另約定，如沒有實際使用約定的訂購數(shù)量（550萬-650萬），乙方按每塊0.1元計算，承擔違約責任。合同落款處有常明福簽名、印章及華星二公司公章和法人代表劉亞平的署名。按照合同約定，原告李某某先后供給東方家園小區(qū)工地2506000塊紅磚，全部用于該小區(qū)工程建設。被告冷某、徐書風支付紅磚款50000元，后東方家園小區(qū)另用他人紅磚并拒絕接收原告方提供的剩余紅磚，導致該合同無法履行。
2014年1月25日，永豐鎮(zhèn)東方家園小區(qū)投資人常明福、冷某作為合伙人內(nèi)部簽訂一份協(xié)議，協(xié)議稱，投資人常明福不再參與東方家園小區(qū)后期的投資建設和管理，廢止青岡縣永豐鎮(zhèn)人民政府與華星二公司于2012年9月13日簽訂的《青岡縣永豐鎮(zhèn)東方家園小區(qū)建設開發(fā)協(xié)議書》，由合伙人冷某負責東方家園小區(qū)后期項目的管理、投資、建設。
2014年10月14日，青岡縣永豐鎮(zhèn)東方家園小區(qū)投資人冷某、徐書風與徐立軍、關(guān)德軍簽訂一份“青岡縣永豐鎮(zhèn)東方家園在建工程轉(zhuǎn)讓合同”，該合同有甲方本案被告冷某、徐書風署名捺印，乙方被告徐立軍、案外人關(guān)德軍署名捺印。被告徐立軍、案外人關(guān)德軍按照合同約定接手東方家園小區(qū)后續(xù)工程建設項目及該項目實施至目前狀態(tài)下所產(chǎn)生的全部債權(quán)債務和該項目后期所有收益。被告徐立軍、案外人關(guān)德軍接收該項目后，將東方家園小區(qū)建設項目掛靠在明水建工房地產(chǎn)公司名下，同時辦理了相關(guān)審批手續(xù)，并于2015年4月20日取得商品房預售許可證。但被告冷某、徐書風與被告徐立軍、案外人關(guān)德軍未對東方家園小區(qū)項目進行清算及公示，也未通知相關(guān)債權(quán)、債務人，沒有對全部債權(quán)、債務進行分配，僅對部分債權(quán)、債務進行交接。該合同未對東方家園小區(qū)賒欠原告紅磚款約定清償方式，也未對其履行通知義務,原告在行使追償紅磚款權(quán)利過程中，未達到索款目的，為此訴至本院。上述事實有原、被告的庭審陳述以及原告李某某提交的紅磚買賣合同一份、東方家園小區(qū)接收紅磚票據(jù)512張；被告徐書風提交的永豐鎮(zhèn)政府證明一份、內(nèi)部補充協(xié)議一份；被告徐立軍提交的青岡東方家園樓盤接交清單、東方家園賬目明細表、青岡縣永豐鎮(zhèn)東方家園在建工程轉(zhuǎn)讓合同一份予以證實，本院對上述事實予以確認。

本院認為，本案爭議的焦點：一是紅磚買賣合同的效力及違約責任承擔問題；二是被告徐立軍、明水建工房地產(chǎn)公司受讓東方家園在建工程后，該工程項目所欠原告紅磚款的責任承擔問題。
本案中，青岡縣永豐鎮(zhèn)東方家園實際投資人常明福、被告冷某、徐書風以華星二公司名義與原告李某某簽訂紅磚買賣合同，系雙方當事人真實意思表示，合同內(nèi)容合法，屬有效合同，依法應予保護。在簽訂紅磚買賣合同時，被告冷某、徐書風指定常明福為合伙人代表以華星二公司名義與原告李某某簽訂了紅磚買賣合同，且被告徐書風、冷某對該合同進行了追認，并給付原告50000元紅磚款，該合同成立及履行期間為常明福、被告冷某、徐書風合伙投資建設東方家園小區(qū)期間，依照《中華人民共和國民法通則》第三十四條規(guī)定：“合伙人可以推舉負責人。合伙負責人和其他人員的經(jīng)營活動，由全體合伙人承擔民事責任”。第三十五條規(guī)定：“合伙人對合伙的債務承擔連帶責任，法律另有規(guī)定的除外。”常明福作為合伙人指定負責人與原告簽訂紅磚買賣合同，屬于其他合伙人認可的經(jīng)營活動，對其他合伙人產(chǎn)生相應法律效力，故常明福、被告冷某、徐書風應共同承擔合伙期間經(jīng)營活動所產(chǎn)生的債務責任。結(jié)合本案查明事實，常明福、被告冷某、徐書風合伙投資建設永豐鎮(zhèn)東方家園小區(qū)與原告簽訂紅磚買賣合同，原告按合同約定向其供應2506000塊紅磚后，常明福、被告冷某、徐書風未按約定給付紅磚款并拒絕按約定數(shù)量接收全部紅磚，致使合同目的不能實現(xiàn)，屬于根本違約，常明福、被告冷某、徐書風應承擔合同中約定的給付紅磚價款、逾期付款違約責任和未按合同約定數(shù)量使用紅磚的違約責任。本案原告按合同約定已供應2506000塊紅磚，按合同約定紅磚價款為每塊0.48元，應為1202880元，被告冷某、徐書風已給付50000元紅磚款，剩余1152880元未給付，對此應承擔給付責任。由于此紅專款未按期給付，被告冷某、徐書風對此應承擔違約責任，逾期付款期間按合同約定應從2013年8月30日始至2016年1月30日（判決之日），違約金計算方式依合同約定為不超過同期中國人民銀行貸款利率的3倍(2013年同期人民貸款利率1-3年期為6.15%)，此期間逾期付款違約金為514574.56元（1152880元×6.15%×3×883天÷365天=514574.56元）。合同中約定訂購數(shù)量為550萬塊-650萬塊，違約方如未按實際使用，按合同約定總數(shù)量每塊0.10元計算違約損失，被告方提出原告的違約損失計算標準過高，要求適當沖減，原、被告雙方對此均未提供證據(jù)予以證實，此約定并不違反法律規(guī)定，應予支持。被告冷某、徐書風已接收紅磚2506000塊，按照合同約定紅磚使用數(shù)量為550萬-650萬塊，本院就此按600萬塊確定較公平，這樣，尚有3494000塊（6000000塊-2506000塊）未實際接收，由此給原告造成的違約損失應確認為349400元（3494000塊×0.10元=349400元）。
關(guān)于被告徐立軍、明水建工房地產(chǎn)公司受讓東方家園在建工程后，該工程項目所用原告供應紅磚的責任承擔問題。被告冷某、徐書風、徐立軍、案外人關(guān)德軍通過簽訂“青岡縣永豐鎮(zhèn)東方家園在建工程合同”，將東方家園小區(qū)在建工程及相應債權(quán)、債務轉(zhuǎn)讓給被告徐立軍、案外人關(guān)德軍，受讓人徐立軍、關(guān)德軍將該工程項目掛靠在明水建工房地產(chǎn)公司名下，組織參與建筑工程續(xù)建工作，完成東方家園后續(xù)整體工程，并于2015年4月20日取得商品房預售許可證，是法律意義上的該建設工程項目的權(quán)利、義務承繼者。本案中，被告冷某、徐書風與被告徐立軍、案外人關(guān)德軍簽訂在建工程轉(zhuǎn)讓合同，其中第三條約定：“甲方無償將東方家園轉(zhuǎn)讓給乙方，包括該項目實施至目前狀態(tài)下所產(chǎn)生的債權(quán)債務及該項目后期所有收益。”第五條第一款約定，“乙方（徐立軍、關(guān)德軍）接任東方家園項目法人，承擔相關(guān)法律責任，承擔并妥善解決東方家園實施至目前狀態(tài)下所產(chǎn)生的全部債權(quán)、債務（以本合同所附甲方提供的債權(quán)、債務明細賬目和樓盤清單為準）及其他相關(guān)事宜?！睆纳鲜龊贤瑮l款簽訂及履行情況看，雙方并未對該建設工程的資產(chǎn)價值進行評估，也未依法進行清算，沒有進行相應的公示公告并通知相應債權(quán)、債務人，難以印證該轉(zhuǎn)讓行為的客觀性，該轉(zhuǎn)讓合同后附債務明細賬目沒有對原告李某某紅磚合同價款的責任承擔進行約定，只在合同第一條約定：對被告冷某、徐書風提供的債權(quán)、債務情況和樓盤遺漏、瞞報、虛假等原因引發(fā)的糾紛由被告冷某、徐書風承擔全部法律責任。被告冷某、徐書風、徐立軍明知存在債權(quán)債務不明的情況卻在轉(zhuǎn)讓過程中無理由的回避相關(guān)債權(quán)、債務，且沒有通知相關(guān)債權(quán)、債務人，上述行為嚴重侵害第三人的權(quán)益，造成原告李某某等相關(guān)債權(quán)、債務人權(quán)利難以主張?！吨腥A人民共和國合同法》第五十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的”。根據(jù)上述事實和法律規(guī)定，被告冷某、徐書風與被告徐立軍、案外人關(guān)德軍通過合同簽訂形式刻意規(guī)避自身責任，從主客觀兩方面看存在惡意串通、以合法形式掩飾非法目的的故意。應認定轉(zhuǎn)讓合同有關(guān)債務轉(zhuǎn)移條款為合同無效條款。《中華人民共和國合同法》第五十八條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任”。被告徐立軍、案外人關(guān)德軍作為東方家園項目工程受讓人，上述紅磚已用于東方家園建筑主體工程，被告徐立軍、案外人關(guān)德軍逃避占有使用紅磚的行為已實質(zhì)侵犯原告李某某的財產(chǎn)權(quán)利。依照《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第二條規(guī)定：“侵害民事權(quán)益，應當依照本法承擔侵權(quán)責任?！北桓嫘炝④娡ㄟ^合同形式逃避給付磚款的義務，對此行為負有一定過錯，結(jié)合本案實際情況及其過錯程度，被告徐立軍應承擔返還紅磚財產(chǎn)的責任，紅磚已為東方家園工程使用，不能原物返還，被告徐立軍應折價賠償并承擔原告李某某因此所受損失的責任。東方家園工程項目實際使用原告李某某紅磚2506000塊，被告徐立軍應承擔給付原告李某某1152880元紅磚款的責任，并承擔相應的逾期付款違約責任，按照合同約定為不超過同期人民銀行貸款利率的三倍，計算期間應為侵權(quán)行為發(fā)生之日至本判決下達之日，即2014年10月14日至2016年1月30日，計算方式按照2014年中國人民銀行同期貸款利率6.15%，此期間逾期付款違約金額為275644.13元（1152880元×6.15%×3×473天÷365天=275644.13元）。對此被告徐立軍應承擔責任。
關(guān)于原告訴請的被告明水建工房地產(chǎn)公司應承擔相應責任的請求，被告冷某、徐書風與被告徐立軍、案外人關(guān)德軍在建工程轉(zhuǎn)讓合同中被告明水建工房地產(chǎn)公司沒有明確承擔權(quán)利義務的意思表示，也未在合同中加蓋公章及法定代表人署名，被告徐立軍、案外人關(guān)德軍與明水建工房地產(chǎn)公司的資質(zhì)掛靠屬于雙方的內(nèi)部約定，與本案并無直接利害關(guān)系，原告也未提交相關(guān)證據(jù)證實由其承擔責任的主張，對此本院不予支持。
綜上，被告冷某、徐書風、徐立軍對原告李某某主張的紅磚款1152880元均負給付責任；被告徐立軍應與被告冷某、徐書風共同承擔2014年10月14日至2016年1月30日期間逾期付款違約金額275644.13元；被告冷某、徐書風應承擔2013年8月30日至2014年10月14日期間逾期付款違約金額238930.43元（1152880元×6.15%×3×410天÷365天=238930.43元）及2014年10月14日至2016年1月30日期間逾期付款違約金額275644.13元，并承擔未按約定數(shù)量使用原告紅磚給原告造成的違約損失349400元，上述三項共計863974.56元。依照《中華人民共和國民法通則》第三十四條、第三十五條；最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）第50條、53條；《中華人民共和國合同法》第五十二條、第五十八條、第五十九條、第六十條、第一百零七條、第一百一十三條、第一百一十四條、第一百五十九條、第一百六十一條；最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）第二十九條；《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第二條、第十五條、第十九條；《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條的規(guī)定，判決如下：

一、被告冷某、徐書風、徐立軍于本判決生效后十日內(nèi)共同給付原告李某某紅磚款1152880元；被告冷某、徐書風于本判決生效后十日內(nèi)共同給付原告李某某2013年8月30日至2014年10月14日期間逾期付款違約金238930.43元，2014年10月14日至2016年1月30日期間逾期付款違約金275644.13元，兩項合計514574.56元，其中2014年10月14日至2016年1月30日期間逾期付款違約金275644.13元由被告徐立軍于本判決生效后十日內(nèi)與被告冷某、徐書風共同承擔給付責任。如上述紅磚款及逾期付款違約金被告冷某、徐書風、徐立軍未能按期給付，自2016年2月1日起，繼續(xù)按本判決確定的違約金計算標準和期間，由被告冷某、徐書風、徐立軍分別繼續(xù)承擔責任至全部給付時止。
二、被告冷某、徐書風于本判決生效后十日內(nèi)共同給付原告李某某因未按約定數(shù)量使用原告紅磚給原告造成的違約損失349400元。
三、駁回原告李某某的其他訴訟請求。
案件受理費22935元，由被告冷某、徐書風、徐立軍共同負擔。
如果未按本判決規(guī)定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本。上訴于綏化市中級人民法院。

審判長 王國慶
人民陪審員 王健美
人民陪審員 韓占輝

書記員： 馬萬心