原告張小某
委托代理人張煥明，湖北巴源律師事務所律師，代理權限為特別授權。
被告羅田縣建筑工程承包公司
法定代表人丁水良，經理。
委托代理人李漢文，湖北神宇律師事務所律師，代理權限為特別授權。
委托代理人熊必書，湖北神宇律師事務所律師，代理權限為特別授權。

原告張小某與被告羅田縣建筑工程承包公司勞動爭議糾紛一案，本案受理后，依法由審判員高志蘭擔任審判長，與審判員曹荔、彭萍三人組成合議庭，書記員閔敏擔任記錄，于2016年4月8日公開開庭進行了審理。原告張小某及其委托代理人張煥民，被告羅田縣建筑工程承包公司的委托代理人李漢文到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
經審理查明，被告承包了羅田縣五館四中心的項目工程建設，在承包后的施工過程中將全部泥工工程分包給自然人黃興國，黃興國在承包到該工程后于2014年4月將原告聘用為泥工，報酬是多勞多得，工資按80元一個立方已由黃新國結算給原告，2014年11月5日原告在工地施工的過程中從二樓摔下致傷，原告受傷后由被告單位的項目經理組織人員送到羅田縣萬密齋醫(yī)院進行治療。先后經過了兩次手術治療，所有醫(yī)療費用全部由被告單位給付，對于原告其他的損失被告單位拒不賠償，雙方多次協(xié)商無果。原告認為雖然原告是黃興國聘用的泥工，但根據勞社部發(fā)（2005）12號《勞動和社會保障部關于確立勞動關系有關事項的通知》（以下簡稱勞動部12號文）第四條規(guī)定：建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務）或經營權發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。而本案被告單位作為建筑施工單位將泥工工程發(fā)包給無用工主體資格的自然人黃興國，故請求依法認定原告與被告單位構成事實上的勞動關系。

本院認為，勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》規(guī)定；一、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。本案中，被告羅田縣建筑工程承包公司將五館四中心的泥工工程發(fā)包給自然人黃興國，原告受黃興國雇請，從事黃興國安排的工作，工資由其發(fā)放，原告與黃興國之間形成了事實上的勞務關系。原告既沒有與被告簽訂書面的勞動合同，也沒有提交上述規(guī)定的具有證明力的相應證據證實其與被告存在勞動關系。據此，依據《中華人民共和國勞動合同法》第七條，勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》第一條之規(guī)定，判決如下：

原告張小某與被告羅田縣建筑工程承包公司不存在勞動關系。
案件受理費10元由張小某負擔。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省黃岡市中級人民法院。上訴人在提交上訴狀時應預交上訴案件上訴費10元，款匯湖北省黃岡市中級人民法院立案庭。上訴人在上訴期屆滿后七日內仍未預交上訴費用的，按自動撤回上訴處理。

審判長　　高志蘭 審判員　　彭　萍 審判員　　曹　荔

書記員：閔敏