原告：盧某某，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生，住武漢市漢陽區(qū)，
委托訴訟代理人：賀瑾玉，湖北多能律師事務(wù)所律師。
被告：湖北吉某表面工程有限公司，住所地：武漢東湖新技術(shù)開發(fā)區(qū)高新四路29號。
法定代表人：黃吉輝，總裁。
委托訴訟代理人：陳歡，北京盈科（武漢）律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：朱圣傳，北京盈科（武漢）律師事務(wù)所律師。

原告盧某某（以下簡稱原告）訴被告湖北吉某表面工程有限公司（以下簡稱被告）勞動爭議糾紛一案，本院于2017年11月7日立案受理后，依法適用簡易程序，由審判員李志濤獨(dú)任審判，于2018年1月17日公開開庭進(jìn)行了審理。原告委托訴訟代理人賀瑾玉，被告委托訴訟代理人陳歡到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原告向本院提出訴訟請求：1、被告支付原告解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金135158.33元（月平均工資15900.98元，工作8年又1個月）；2、被告支付原告2017年2月3日至2017年9月18日競業(yè)禁止補(bǔ)償金35777.21元（以月平均工資15900.98元的30%為基數(shù)，時間為7.5個月）；3、解除《員工保密及競業(yè)禁止協(xié)議》和《保密協(xié)議》；4、被告支付原告2016年7-12月未足額發(fā)放的工資14691元；5、駁回原告向被告支付違約金100000元。
事實(shí)與理由：原告不服武漢市勞動人事爭議仲裁委員會武勞人仲東辦裁字【2017】第671號仲裁裁決書，具體理由如下，第一，裁決要求原告支付被告競業(yè)限制違約金100000元沒有事實(shí)及法律依據(jù)。首先，原告作為被告普通員工，依據(jù)《勞動合同法》第24條的規(guī)定，并不屬于競業(yè)限制的人員。且原告僅替他人代持湖北德爾普表面處理技術(shù)有限公司（以下簡稱德爾普公司）的股份，屬于名義上的法人，公司經(jīng)營區(qū)域在洪湖，經(jīng)營范圍被告不一樣。公司成立以后半年多來并未實(shí)際經(jīng)營，不存在與被告構(gòu)成競爭關(guān)系。其次，原告同被告自2010年1月1日簽訂《員工保密及競業(yè)禁止協(xié)議》后，被告并未按協(xié)議的約定向原告支付每月100元的保密費(fèi)、100元的競業(yè)限制補(bǔ)償金，違反了誠實(shí)信用原則。且協(xié)議約定保密費(fèi)、競業(yè)限制補(bǔ)償金包含在每月支付給原告的工資中屬于無效條款。最后，《員工保密及競業(yè)禁止協(xié)議》的約定違約金過高。協(xié)議僅約定每月支付原告100元競業(yè)限制補(bǔ)償金，但卻要求原告承擔(dān)100000元的違約金，顯失公平。第二，裁決要求原告和被告繼續(xù)履行雙方簽訂的《員工保密及競業(yè)禁止協(xié)議》和《保密協(xié)議》沒有事實(shí)及法律依據(jù)。被告從未支付過保密費(fèi)和競業(yè)限制補(bǔ)償金，原告亦不必繼續(xù)履行該協(xié)議。2017年2月3日，原告同被告解除勞動關(guān)系，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第八條之規(guī)定，原告第3項訴請應(yīng)當(dāng)予以支持，被告應(yīng)當(dāng)向原告支付解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及2016年7-12月未足額發(fā)放的工資。原告入職后，被告多次無故遲延發(fā)放工資、年終獎等，2016年7月-12月的工資一直未發(fā)。原告多次要求被告按時發(fā)放工資、年終獎未果，所以無奈于2017年2月3日同被告解除勞動關(guān)系。綜上所述，請求判如所請。
被告辯稱：
第一，原告要求被告支付解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金不符合法律規(guī)定。原告系因個人原因主動辭職，此情況不符合《勞動合同法》第46條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形。第二，原告在從被告處離職前已經(jīng)與他人共同發(fā)起設(shè)立了德爾普公司，違反了保密及競業(yè)限制協(xié)議，且沒有因該限制而受到損失，原告無權(quán)要求違約期間的競業(yè)限制補(bǔ)償金。第三，原告與被告簽訂的《保密及競業(yè)限制協(xié)議》約定的競業(yè)限制期限為原告離職后兩年內(nèi)，目前經(jīng)營期限尚未屆滿。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第十條的規(guī)定，原告應(yīng)當(dāng)繼續(xù)繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)。第四，原告2016年7月-12月的崗位績效不達(dá)標(biāo)，被告不應(yīng)支付季度績效工資14691元。根據(jù)勞動合同約定，原告工資總額的80%按月發(fā)放，20%的部分為季度考核，根據(jù)被告的考核方法進(jìn)行業(yè)績考核。原告在2016年7月-12月季度期間，違反《員工保密及競業(yè)禁止協(xié)議》的約定，原告的考核嚴(yán)重不達(dá)標(biāo)，故這一季度的績效考核工資不應(yīng)支付。原告違反《保密與競業(yè)限制協(xié)議》，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，支付違約金100000元。1、原告在被告工作期間的職位先后為模具項目工程師和模具修復(fù)事業(yè)部總經(jīng)理，原告掌握被告大量的商業(yè)秘密，原告并不是公司的普通員工。2、原告不僅是德爾普公司的股東，還擔(dān)任法定代表人、執(zhí)行董事兼總經(jīng)理。原告并非是代替他人持股，而是由于被告向勞動仲裁委提起仲裁后，原告為逃避法律責(zé)任，將股東身份予以變更。3、德爾普公司經(jīng)營范圍與被告經(jīng)營范圍具有同業(yè)競爭關(guān)系。2017年12月27日下午，原告代表德爾普公司和被告共同競標(biāo)東風(fēng)汽車集團(tuán)有限公司的項目，原告親自參與投標(biāo)并中標(biāo)，對被告造成了實(shí)質(zhì)上的損害。4、綜合衡量原告在被告工作期間的工資水平（年薪210000元）以及原告的違約行為的性質(zhì)，違約金100000元屬于比較低的標(biāo)準(zhǔn)。綜上，請求駁回原告的全部訴訟請求。
經(jīng)審理查明：被告成立于1997年6月16日，現(xiàn)注冊資本為30000000元，登記主營范圍為：物理（激光）、電化學(xué)等再制造工程及3D打印技術(shù)開發(fā)、生產(chǎn)與應(yīng)用；汽車及機(jī)電等行業(yè)的模具、裝備及產(chǎn)品的維修、養(yǎng)護(hù)、翻新、加工與安裝調(diào)試；以污染控制為目的的表面清洗、表面清潔、表面防護(hù)、表面防腐等表面處理產(chǎn)品與技術(shù)的開發(fā)、生產(chǎn)與銷售；表面工程技術(shù)的咨詢服務(wù)與推廣應(yīng)用；水處理產(chǎn)品的開發(fā)、生產(chǎn)與銷售；貨物進(jìn)出口、技術(shù)進(jìn)出口(不含國家禁止或限制進(jìn)出口的貨物或技術(shù))；軟件開發(fā)；網(wǎng)絡(luò)營運(yùn)管理；表面工程項目管理咨詢；網(wǎng)絡(luò)廣告發(fā)布；汽車維修服務(wù)。（依法須經(jīng)審批的項目，經(jīng)相關(guān)部門審批后方可開展經(jīng)營活動）。
德爾普公司成立于2016年12月30日，注冊資本為3000000元。原股東為原告（持股25%）、張長生（20%）、張祖強(qiáng)（55%），法定代表人亦為原告，并擔(dān)任執(zhí)行董事兼總經(jīng)理。2017年9月15日，德爾普公司進(jìn)行工商變更登記，顯示原告完全退出德爾普公司，由陳萍受讓原告的股份，并擔(dān)任執(zhí)行董事兼總經(jīng)理以及法定代表人。德爾普公司登記主營范圍為：金屬表面處理及熱處理加工；汽車模具表面電鍍加工；全自動電鍍生產(chǎn)線的設(shè)計、制造；電子電氣產(chǎn)品及零部件制造、銷售；機(jī)床附屬夾具零部件的制造、銷售。（涉及許可經(jīng)營項目，應(yīng)取得相關(guān)部門許可后方可經(jīng)營）。
2008年12月23日，原告即入職被告處工作。2010年1月1日，雙方簽訂書面勞動合同，約定工作期限為2010年1月1日至2014年12月31日，崗位為模具項目工程師，勞動合同還對其他事項進(jìn)行了約定。同日，雙方還簽訂了《員工保密及競業(yè)禁止協(xié)議》，約定原告負(fù)有保密義務(wù)和競業(yè)限制義務(wù)，原告承諾自被告離職之日起2年內(nèi)不得在中國境內(nèi)在與被告生產(chǎn)、經(jīng)營同類產(chǎn)品或提供同類服務(wù)的其他企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體內(nèi)擔(dān)任任何職務(wù)，包括股東、合伙人、董事、監(jiān)事、經(jīng)理、職員、代理人、顧問等。被告同意在原告遵守本協(xié)議約定內(nèi)容的前提下向其支付競業(yè)禁止補(bǔ)償金，標(biāo)準(zhǔn)為每月100元（已包含在工資中），并隨同月工資發(fā)放，至原告離職之日止。若原告違反合同任一條款，應(yīng)當(dāng)向被告退回領(lǐng)取的保密費(fèi)和競業(yè)禁止補(bǔ)償金并一次性支付違約金100000元?！秵T工保密及競業(yè)禁止協(xié)議》還對其他事項進(jìn)行了約定。
2014年12月30日，雙方續(xù)簽一份勞動合同，約定工作期限為2014年12月30日至2020年12月31日，崗位為模具修復(fù)事業(yè)部總經(jīng)理，實(shí)行不定時工作制，原告工資的80%按月發(fā)放，20%的部分分成季度考核，按照被告考核方法進(jìn)行業(yè)績考核。勞動合同還對其他事項進(jìn)行了約定。同日，雙方再次簽訂《保密協(xié)議》，約定原告負(fù)有保密義務(wù)。
原告工作期間，被告為其繳納了社會保險并代扣個人所得稅，原告同時有司齡補(bǔ)貼和餐補(bǔ)。被告在實(shí)際發(fā)放工資時，將部分支付其工資卡，部分支付至原告女兒盧璐銀行卡，其中2016年2月的稅后應(yīng)發(fā)工資為13046元（6850元+6600元-198.55元-205元），2016年3月至2017年1月的稅后應(yīng)發(fā)工資均為13766元（7250元+7000元-238.55元-245元）。2016年1-6月原告應(yīng)得稅后績效工資為17855元（8934元+8921元），被告于2016年9月13日發(fā)放，實(shí)際發(fā)放時扣除了原告預(yù)支款10000元，實(shí)發(fā)金額7855元。2016年7-12月原告應(yīng)得稅后績效工資為14691元，應(yīng)發(fā)放時間為2017年3月，被告因原告辭職尚未發(fā)放。
2016年12月19日，原告向被告遞交辭職申請，以“本人及家庭的現(xiàn)狀原因”申請辭職，決定離職時間為2017年1月19日。被告總經(jīng)理黃志輝在原告的辭職申請尾部批示“同意臨時辭職處理家事。要求在1個月內(nèi)回公司報到上班”。2017年2月3日，原告辦理了離職交接申請手續(xù)，被告各部門于2017年2月20日為其辦理了交接審批手續(xù)。
2017年8月8日，被告向武漢市勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，請求：1、原告支付違約金100000元；2、原告繼續(xù)履行雙方簽訂的《員工保密及競業(yè)禁止協(xié)議》、《保密協(xié)議》。原告于2017年9月18日提出反申請，請求被告支付原告：1、2016年7-12月欠發(fā)的工資14691元；2、解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金135158元；3、2017年2月3日至2017年9月18日競業(yè)禁止補(bǔ)償金35777.21元（以月平均工資15900.98元的30%為基數(shù)，時間為7.5個月）；4、解除《員工保密及競業(yè)禁止協(xié)議》和《保密協(xié)議》。
2017年10月20日，該委作出武勞人仲東辦裁字[2017]第671號仲裁裁決書，裁決：1、原告向被告支付違約金100000元；2、原告繼續(xù)履行《員工保密及競業(yè)禁止協(xié)議》和《保密協(xié)議》；3、被告支付原告2016年7-12月未足額發(fā)放的工資14691元，駁回了原告的其他請求。
訴訟中，經(jīng)被告申請，本院依法到東風(fēng)汽車集團(tuán)股份有限公司乘用車公司進(jìn)行調(diào)查取證，核實(shí)該公司于2017年12月27日對模具鍍鉻服務(wù)項目進(jìn)行了內(nèi)部比質(zhì)議價，原告代表德爾普公司參選，被告也同時參選，德爾普公司最終中選。
另查明：2016年原告績效工資總和為32546元（17855元+14691元），平均到每月為2712元。結(jié)合原告2016年和2017年基本工資標(biāo)準(zhǔn)，其離職前12個月（2016年2月至2017年1月）平均工資標(biāo)準(zhǔn)為16192元。
以上事實(shí)，有勞動合同、社會保險繳納記錄、工資銀行流水、員工保密及競業(yè)禁止協(xié)議、保密協(xié)議、辭職申請、報價一覽表、東風(fēng)乘用車公司服務(wù)支持采購比質(zhì)議價結(jié)果確認(rèn)表、仲裁裁決書和當(dāng)事人陳述等在卷予以證明。

本院認(rèn)為，原告和被告之間的勞動合同關(guān)系受法律保護(hù)，雙方均應(yīng)當(dāng)按照約定和法律規(guī)定行使權(quán)利并履行義務(wù)。關(guān)于雙方各自請求，本院評析如下：
第一，關(guān)于工資和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。原告2016年7-12月的績效工資14691元屬于其勞動報酬，被告應(yīng)當(dāng)支付。因此績效工資的發(fā)放日期為2017年3月，原告在此之前即以個人原因辭職，被告不屬于拖欠勞動報酬，原告離職情形亦不符合支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的條件，對其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的訴訟請求，本院不予支持。
第二，關(guān)于競業(yè)限制補(bǔ)償金。原告和被告2010年1月1日簽訂的《員工保密及競業(yè)禁止協(xié)議》關(guān)于競業(yè)限制的約定有效，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第六條的規(guī)定，被告應(yīng)當(dāng)在勞動合同解除后按月向原告支付競業(yè)限制補(bǔ)償金，其標(biāo)準(zhǔn)不低于勞動合同解除前十二個月平均工資的30%，即4858元（16192元×30%）。雖然原告有違約行為，被告可依法主張其承擔(dān)違約責(zé)任，支付補(bǔ)償金系被告自身義務(wù)，在競業(yè)限制解除前被告均應(yīng)當(dāng)同時履行。被告辯稱其已經(jīng)按照100元/月標(biāo)準(zhǔn)在原告在職期間已向其支付了競業(yè)限制補(bǔ)償金，但其未提供有效證據(jù)證明，本院不予采信。原告主張被告支付2017年2月3日至2017年9月18日競業(yè)限制補(bǔ)償金35777.21元，未超過本院核算金額，本院予以支持。
第三，關(guān)于《員工保密及競業(yè)禁止協(xié)議》和《保密協(xié)議》是否應(yīng)當(dāng)解除的問題。《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第八條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動合同解除或者終止后，因用人單位的原因?qū)е氯齻€月未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動者請求解除競業(yè)限制約定的，人民法院應(yīng)予支持。”原告于2017年2月3日離職，被告已經(jīng)逾期超過3個月沒有支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，原告請求解除競業(yè)限制約定，本院予以支持，但此解除行為僅對解除后發(fā)生效力，不影響此前競業(yè)限制條款的效力。因《員工保密及競業(yè)禁止協(xié)議》不僅約定了競業(yè)限制，還約定了保密條款，但2014年12月30日簽訂的《保密協(xié)議》對雙方關(guān)于保密問題的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容進(jìn)行了重新約定，視為《員工保密及競業(yè)禁止協(xié)議》中的保密條款已經(jīng)自動失效，相關(guān)權(quán)利義務(wù)以《保密協(xié)議》為準(zhǔn)。原告請求解除保密條款，但其未提供其有權(quán)解除的相關(guān)證據(jù)，本院不予支持。此后若原告有其他事實(shí)依據(jù)《保密協(xié)議》具備了解除條件，可依法另行主張權(quán)利。
第四，關(guān)于競業(yè)限制違約金。首先，原告離職前即擔(dān)任德爾普公司的創(chuàng)始股東，并擔(dān)任法定代表人、執(zhí)行董事兼總經(jīng)理，雖然工商登記顯示在2017年9月15日原告退出德爾普公司，但其在2017年12月仍然代表德爾普公司開展經(jīng)營活動，原告抗辯理由不具有事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予采信。德爾普公司與被告構(gòu)成競爭關(guān)系，原告行為構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。原告先后擔(dān)任被告模具項目工程師和模具修復(fù)事業(yè)部經(jīng)理，并非普通員工，并結(jié)合原告工資標(biāo)準(zhǔn)，100000元違約金標(biāo)準(zhǔn)具有合法性和合理性，本院予以支持。
綜上，原告的訴訟請求部分成立，依照《中華人民共和國勞動合同法》第三十條、第四十六條，《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第六條、第八條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，判決如下：

一、被告湖北吉某表面工程有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向原告盧某某支付2016年7月至12月期間的績效工資14691元；
二、被告湖北吉某表面工程有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向原告盧某某支付2017年2月3日至2017年9月18日競業(yè)限制補(bǔ)償金35777.21元；
三、原告盧某某于本判決生效之日起十日內(nèi)向被告湖北吉某表面工程有限公司支付競業(yè)限制違約金100000元；
四、解除原告盧某某與被告湖北吉某表面工程有限公司2010年1月1日簽訂的《員工保密及競業(yè)禁止協(xié)議》中有關(guān)競業(yè)限制的約定；
五、原告盧某某和被告湖北吉某表面工程有限公司繼續(xù)履行2014年12月30日簽訂的《保密協(xié)議》；
六、駁回原告盧某某的其他訴訟請求。
如果當(dāng)事人未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案案件受理費(fèi)10元，適用簡易程序減半收取5元，由被告湖北吉某表面工程有限公司負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按照對方當(dāng)事人或代表人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省武漢市中級人民法院。上訴人應(yīng)在提交上訴狀時，根據(jù)《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十三條第一款第（四）項的規(guī)定，預(yù)交上訴案件受理費(fèi)10元，款匯至武漢市中級人民法院，收款單位全稱：湖北省武漢市中級人民法院，賬號：17×××67；開戶行：農(nóng)行武漢民航東路支行。上訴人在上訴期滿后七日內(nèi)未預(yù)交上訴費(fèi)的，按自動撤回上訴處理。

審判員 李志濤

書記員： 虞堯