原告：盧某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖北省洪湖市。
委托代理人：張浩源，湖北瑞通天元律師事務(wù)所律師。一般代理。
被告:吳某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住武漢市蔡甸區(qū)。
被告：余某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住武漢市蔡甸區(qū)。
上述兩被告的委托代理人：朱瑞華，武漢市蔡甸區(qū)城關(guān)法律服務(wù)所法律工作者。一般代理。

原告盧某某訴被告吳某某、余某某勞動爭議糾紛一案，本院于2017年5月4日立案受理后，依法由審判員柯亞蘭適用簡易程序，于2017年6月6日公開開庭進行了審理。原告盧某某及其委托代理人張浩源、被告吳某某、余某某的委托代理人朱瑞華均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明：2016年2月29日，盧某某與妻子戴蕓、岳父戴愛國及岳母劉早先開始在吳某某經(jīng)營的兄弟情服飾加工廠，其中戴愛國從事大燙工作，其他三人從事車工工作。吳某某與盧某某口頭約定實行計件工資，沒有保底工資，月底以現(xiàn)金方式發(fā)放，每人每月從工資中扣除生活費150元。雙方還約定，盧某某等人每人從首月工資中扣除1000元進場費，做滿半年可以返還，否則不予返還。盧某某在廠期間由廠長羅某某安排工作，工作時間為上午8點到晚上10點，中午和晚上各有半個小時休息時間，每天工作13個小時左右。2016年4月24日，戴愛國因在該廠暈倒被送往醫(yī)院就醫(yī)，后于4月27日出院并于4月30日死亡。盧某某等人從2016年4月24日起再未到該廠上班，共計工作53天，其中雙休日加班6天。吳某某扣除了生活費和進場費后向劉早先、戴蕓、盧某某三人一并支付三月份工資共計12034元、四月份工資共計9698元，三人的工資相同，在職期間的平均工資均為3622元。2017年4月19日，盧某某以兄弟情服飾加工廠和吳某某為被申請人，向武漢市漢陽區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，要求支付勞動報酬（即未簽訂勞動合同的二倍工資差額）和延長工作時間的工資報酬，該委以兄弟情服飾加工廠未在工商行政管理部門核準(zhǔn)注冊，主體不適格為由決定不予受理，原告對此不服，遂訴至法院。
另查明：吳某某與余某某在2004年7月14日登記結(jié)婚，吳某某于2015年7月以夫妻共同財產(chǎn)投資開辦了兄弟情服飾加工廠，但未辦理營業(yè)執(zhí)照。2016年7月16日，吳某某和余某某登記離婚。
以上事實，有原、被告陳述、原告提交的調(diào)查詢問筆錄、工資結(jié)算單、婚姻關(guān)系查詢信息表、手機照片、戶口本、陽勞人仲不字（2017）第30號《不予受理通知書》等在案為證，足以證實。

本院認(rèn)為：所謂勞動關(guān)系，是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位的管理和監(jiān)督下提供勞動力的使用權(quán)，勞動者從用人單位獲取勞動報酬而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。依照《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第一條的規(guī)定，“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立：（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分”。本案中，盧某某在兄弟情服飾加工廠從事車工工作，吳某某按月支付其勞動報酬，且在工作期間聽從該廠廠長的安排，視為接受該廠管理，雙方符合勞動關(guān)系的基本特征，可以認(rèn)定勞動關(guān)系成立。兄弟情服飾加工廠雖未辦理營業(yè)執(zhí)照，但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第四條的規(guī)定，“勞動者與未辦理營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)將用人單位或者出資人列為當(dāng)事人”，故盧某某有權(quán)選擇向出資人主張權(quán)利。吳某某以其與余某某的夫妻共同財產(chǎn)出資經(jīng)營兄弟情服飾加工廠，二者為共同的出資人，應(yīng)當(dāng)共同承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。因兄弟情服飾加工廠不具備合法的經(jīng)營資格，屬于非法用工，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第九十三條的規(guī)定：“對不具備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責(zé)任；勞動者已經(jīng)付出勞動的，該單位或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動者支付勞動報酬、經(jīng)濟補償、賠償金；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”。故盧某某有權(quán)向吳某某和余某某主張解除勞動合同經(jīng)濟補償金和加班工資，但主張未簽訂書面勞動合同的二倍工資差額缺乏法律依據(jù)。關(guān)于經(jīng)濟補償金是盧某某在庭審中增加的訴訟請求，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第六條“人民法院受理勞動爭議案件后，當(dāng)事人增加訴訟請求的，如該訴訟請求與訟爭的勞動爭議具有不可分性，應(yīng)當(dāng)合并審理；如屬獨立的勞動爭議，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁”的規(guī)定，其要求支付經(jīng)濟補償金的訴請并未經(jīng)勞動仲裁，與雙方訟爭的勞動爭議也不具有不可分性，可以另行向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，本院不予處理。關(guān)于加班工資，根據(jù)庭審查明的事實，盧某某每天延時工作5小時，共計工作53天，其中雙休日加班6天，故盧某某延長工作時間的加班工資計算為3622元/月÷21.75天÷8小時×5小時×53天×150%＝8274.39元，休息日加班工資計算為3622元/月÷21.75天×6天×200%＝1998.34元，共計為10272.73元，盧某某僅主張7857.91元本院依法予以照準(zhǔn)。綜上，依照《中華人民共和國勞動法》第三十六條、第三十八條、第四十四條、《中華人民共和國勞動合同法》第九十三條、《中華人民共和國婚姻法》第十七條第一款第（二）項、第四十一條、《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第六條、《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第四條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，判決如下：

一、被告吳某某、被告余某某于本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)支付原告盧某某加班工資共計7857.91元；
二、駁回原告盧某某的其他訴訟請求。
本案訴訟費10元減半收取5元免于收取。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省武漢市中級人民法院。上訴人應(yīng)在提交上訴狀時，根據(jù)不服本判決的上訴請求數(shù)額及《訴訟費用交納辦法》第十三條第一款第一項的規(guī)定，預(yù)交上訴案件受理費，款匯武漢市中級人民法院，收款單位全稱：武漢市財政局非稅收入?yún)R繳專戶市中院訴訟費分戶；賬號：07×××93；開戶行：農(nóng)行武漢市民航東路分理處832886。上訴人在上訴期滿后七日內(nèi)仍未預(yù)交訴訟費用的，按自動撤回上訴處理。

審判員　　柯亞蘭

書記員：吳永娟