上訴人(原審被告)：南京鼎鑫股權(quán)投資基金管理有限公司，住所地江蘇省南京市。
　　法定代表人：潘玲，執(zhí)行董事。
　　上訴人(原審被告)：南京鼎鑫股權(quán)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)，主要經(jīng)營場所江蘇省南京市六合區(qū)東溝鎮(zhèn)南京四橋經(jīng)濟園內(nèi)標(biāo)房X棟XXX室。
　　執(zhí)行事務(wù)合伙人：南京鼎鑫股權(quán)投資基金管理有限公司(委派代表：張國彬)。
　　上述兩上訴人共同委托訴訟代理人：周海英，上海市群成律師事務(wù)所律師。
　　被上訴人(原審原告)：陸某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住遼寧省盤錦市。
　　委托訴訟代理人：劉雪琴，上海創(chuàng)兆律師事務(wù)所律師。
　　上訴人南京鼎鑫股權(quán)投資基金管理有限公司(以下簡稱“鼎鑫公司”)、南京鼎鑫股權(quán)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)(以下簡稱“鼎鑫有限合伙”)因與被上訴人陸某委托合同糾紛一案，不服上海市金山區(qū)人民法院(2018)滬0116民初10117號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭對本案進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙上訴請求：撤銷一審判決，改判駁回陸某的一審訴訟請求或裁定發(fā)回重審。事實和理由：1.本案應(yīng)追加來鳳安普羅(集團)食品開發(fā)有限公司(以下簡稱“安普羅集團公司”)為訴訟當(dāng)事人。陸某訴請解除委托投資優(yōu)先股協(xié)議之附件為優(yōu)先股投資協(xié)議，而優(yōu)先股投資協(xié)議系由鼎鑫公司與安普羅集團公司簽訂。陸某主張的退還投資款、支付利息以及提及的股票回購、股票市值等事宜，均為安普羅集團公司的義務(wù)。故本案的處理結(jié)果與安普羅集團公司有利害關(guān)系，為查明事實、明確責(zé)任，應(yīng)追加安普羅集團公司為本案當(dāng)事人參加訴訟并按約定承擔(dān)責(zé)任。2.安普羅集團公司也確認(rèn)陸某系投資人。2018年2月23日，湖北省來鳳縣人民法院發(fā)布公告，湖北省恩施土家族苗族自治州中級人民法院于2017年12月28日裁定受理安普羅集團公司破產(chǎn)清算一案，并依法決定此案由湖北省來鳳縣人民法院審理。之后，委托鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙購買股票的投資人陸續(xù)收到湖北省來鳳縣人民法院的申報債權(quán)通知書，要求投資人于2018年6月30日之前申報債權(quán)。本案中的陸某也對申報債權(quán)知情，一審法院認(rèn)為該證據(jù)與本案無關(guān)聯(lián)性錯誤。3.陸某委托鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙投資購買股票并取得優(yōu)先股股權(quán)證，其已取得對價，委托事項已完成，合同目的也已實現(xiàn)，其不能再行使合同解除權(quán)。作為私募基金，鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙以每股高于或低于人民幣5元(以下幣種同)的價格購買股票與陸某無關(guān)。4.陸某的投資款已投資于AnpuloFood,Inc.(安普羅食品股份有限公司)(以下簡稱“安普羅股份公司”)，要求鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙返還無依據(jù)。此外，在合同解除的情況下，一審法院對登記于陸某名下的股票也未作處理。5.因陸某的優(yōu)先股已于2015年6月11日轉(zhuǎn)為安普羅股份公司的普通股，根據(jù)委托投資優(yōu)先股協(xié)議的附件第5條的約定，陸某可向安普羅股份公司主張股票回購。事實上，在2016年7月，陸某也要求鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙向安普羅股份公司發(fā)函，要求安普羅股份公司以每股3.50美元的價格回購，鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙也已向安普羅股份公司發(fā)函。另外，與陸某相同的安普羅股份公司的投資人均向安普羅集團公司申報了債權(quán)，目前破產(chǎn)案件正在審理中，若陸某的投資款由鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙返還，顯然違背了公平原則。綜上，一審法院事實認(rèn)定不清，適用法律錯誤。
　　陸某辯稱，安普羅集團公司與其之間無合同關(guān)系，也與本案無利害關(guān)系，鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙未完成購買股票行為等委托事項。故不同意鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙上訴請求，請求駁回上訴，維持原判。
　　陸某向一審法院起訴請求：1.判令解除陸某與鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙之間于2014年4月5日簽訂的《委托投資優(yōu)先股協(xié)議》；2.判令鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙共同返還陸某投資款10萬元及管理費2,000元，并支付利息(以10萬元為基數(shù)，自2014年7月30日起至實際清償日止按中國人民銀行同期貸款利率計算)。
　　一審法院認(rèn)定事實：2014年4月5日，陸某(作為委托投資人，甲方)與鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙(作為受托人，乙方)簽訂《委托投資優(yōu)先股協(xié)議》。協(xié)議主要條款如下：條款陳述：本協(xié)議界定的是經(jīng)好友或合伙人介紹的委托投資行為，協(xié)議雙方對本協(xié)議所有條款內(nèi)容全部清晰、理解、掌握的前提條件下，自愿簽署本協(xié)議，并不再對本協(xié)議條款的釋義發(fā)生歧義。第一條(總則)：本條款是所有投資人委托乙方投資基金項目的相關(guān)規(guī)定，本條款不進(jìn)行協(xié)商約定，甲方認(rèn)同并附和的前提條件下簽約，如果甲方對本條款內(nèi)容有異議，請不要簽約。第二條(甲方投資聲明)：甲方自愿將合法擁有的資金委托乙方按照本協(xié)議規(guī)定的方式對企業(yè)進(jìn)行股權(quán)投資(非公開募集的股權(quán))并對該投資進(jìn)行管理。第三條(乙方管理資金投資項目約定)：第1款：乙方受托管理的股權(quán)投資由鼎鑫有限合伙采用私下募集方式，募集的資金由鼎鑫公司按本協(xié)議規(guī)定辦理。第4款：該項委托投資款以每股5元的約定價格，甲方持有安普羅集團公司在美國上市主體公司安普羅股份公司的優(yōu)先股。第5款：委托投資金額為100,000元。第6款：本協(xié)議資金投資方向：擬上市企業(yè)——安普羅集團公司及其美國上市主體公司安普羅股份公司等。第7款：甲方在充分了解投資方向、投資管理及風(fēng)險控制措施的相關(guān)情況下，自愿將其合法擁有的資金委托給乙方，由鼎鑫公司按照與被投資方簽署的《優(yōu)先股投資協(xié)議》(具體見附件)之規(guī)定對資金進(jìn)行有效投資管理，并按協(xié)議約定的投資回報及退出機制給予甲方投資收益兌現(xiàn)。第四條第1款：甲方在申購時，乙方有權(quán)收取2%的申購管理費用。第五條：乙方有權(quán)決策甲方委托的投資資金的投資時機、數(shù)量和策略；投資持續(xù)期內(nèi)甲方中途不能撤資；乙方按照本協(xié)議約定優(yōu)先股紅利到期5個工作日內(nèi)支付甲方上季的投資收益。
　　上述《委托投資優(yōu)先股協(xié)議》的附件為《優(yōu)先股投資協(xié)議》，是鼎鑫公司(作為甲方)與安普羅集團公司、安普羅股份公司(作為乙方)于2012年9月4日簽訂。該協(xié)議載明：安普羅股份公司是在美國證券交易委員會注冊登記的公共公司，目前尚未上市掛牌交易。安普羅股份公司是安普羅集團公司及旗下各子公司、分公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)，是將優(yōu)質(zhì)的安普羅資產(chǎn)打包運作海外上市的主體。甲方及其代表的投資人和乙方以非公開方式友好協(xié)商后達(dá)成本次優(yōu)先股投資協(xié)議，該優(yōu)先股在符合本協(xié)議約定的相關(guān)條款時轉(zhuǎn)為安普羅股份公司上市后的普通股。第一條：乙方承諾12個月內(nèi)完成申請交易代碼工作，實現(xiàn)股權(quán)在美國資本市場的可交易；保持公司良好業(yè)績，實現(xiàn)乙方在本協(xié)議中向甲方及其代表的投資人承諾的優(yōu)先股轉(zhuǎn)換普通股的公司價值。第2條：安普羅股份公司在市場上的普通股股價實現(xiàn)3美元以上時，本協(xié)議的優(yōu)先股股權(quán)按照1：1比例自動轉(zhuǎn)換為安普羅股份公司普通股股權(quán)。第4條：如果乙方在18個月內(nèi)未完成以上轉(zhuǎn)股承諾，甲方及其代表的投資人有權(quán)要求乙方按照原價回購優(yōu)先股，同時支付甲方及其代表的投資人違約金，違約金額度為每月2%，基數(shù)為優(yōu)先股投資人的投資總額，乙方保證回購；或者乙方保證按甲方及其代表的投資人的要求將本協(xié)議的優(yōu)先股股權(quán)按照1：1比例轉(zhuǎn)換為安普羅股份公司普通股股權(quán)。第五條：優(yōu)先股轉(zhuǎn)普通股后十二個月內(nèi)，如果公司在市場上的股價連續(xù)80個工作日低于3.50美元時，或者第十二個月最后一個交易日收盤價低于3.50美元時，甲方及其代表的投資者有權(quán)要求乙方按照每股3.50美元的價格回購，乙方保證回購。
　　一審?fù)徶?，鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙確認(rèn)收到陸某交付的投資款100,000元及手續(xù)費2,000元。
　　一審法院另查明：2016年7月19日，陸某向鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙發(fā)出過《投資收益兌現(xiàn)的催促通知》，要求鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙按照《優(yōu)先股投資協(xié)議》中普通股回購條款，從速辦理投資收益兌現(xiàn)事宜。
　　2017年5月8日，陸某曾向一審法院起訴過鼎鑫公司和鼎鑫有限合伙,起訴狀中陳述：陸某和鼎鑫公司及鼎鑫有限合伙于2014年4月5日簽訂了《委托投資優(yōu)先股協(xié)議》，陸某持有安普羅集團公司在美國上市主體公司安普羅股份公司優(yōu)先股股權(quán)2萬股，鼎鑫公司和鼎鑫有限合伙于2015年7月將陸某所持有的安普羅股份公司優(yōu)先股股權(quán)按照1：1比例轉(zhuǎn)換為普通股股權(quán)。陸某在起訴狀中要求鼎鑫公司和鼎鑫有限合伙按照《優(yōu)先股投資協(xié)議》約定的投資回報及退出機制給予陸某投資收益兌現(xiàn)。后2017年6月6日，陸某向一審法院申請撤回，一審法院裁定準(zhǔn)許撤訴。
　　一審法院認(rèn)為，本案系委托理財合同糾紛。委托理財合同糾紛是委托人將其資金、證券等資產(chǎn)委托給受托人，由受托人將該資產(chǎn)投資于期貨、證券等交易市場或通過其他金融形式進(jìn)行管理，所得收益由雙方約定進(jìn)行分配或由受托人收取代理費的經(jīng)濟活動。本案中，陸某將自有資金委托鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙進(jìn)行投資，從性質(zhì)上符合委托理財合同糾紛特點。本案爭議焦點為鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙是否完成了陸某的委托事項。根據(jù)雙方簽訂的《委托投資優(yōu)先股協(xié)議》及其附件《優(yōu)先股投資協(xié)議》的相關(guān)內(nèi)容，陸某的委托事項包括三項，分別為購買股票、優(yōu)先股轉(zhuǎn)為普通股以及在一定條件下回購。首先，關(guān)于購買股票，鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙提交的優(yōu)先股股權(quán)證和外國網(wǎng)站查詢的對賬單，真實性根本無從審查，鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙對此負(fù)有舉證責(zé)任。因此就購買股票這項委托事項，鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙不能充分舉證證明已經(jīng)就收取的100,000元為陸某足額購買了股票。其次，關(guān)于優(yōu)先股轉(zhuǎn)為普通股，鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙是否購買了優(yōu)先股股權(quán)都無法證實，優(yōu)先股是否轉(zhuǎn)為普通股鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙也沒有提供相應(yīng)有證明力的證據(jù)。關(guān)于在一定條件下回購，至今也未有相關(guān)方提出回購涉案股權(quán)。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第四百一十條規(guī)定：委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。雙方締結(jié)合同目的未有達(dá)成，陸某作為委托人，有權(quán)要求解除《委托投資優(yōu)先股協(xié)議》，鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙由于未按約定完成購買股票的委托事項，理應(yīng)返還錢款，賠償利息，退還報酬(管理費)。關(guān)于利息的起算時間，陸某分別是2014年7月29日和2014年7月30日分別向鼎鑫公司支付51,000元，故應(yīng)從2014年7月31日起算利息。
　　此外，鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙提出陸某曾經(jīng)向一審法院起訴，在起訴狀中陸某陳述持有安普羅集團公司在美國上市主體公司優(yōu)先股股權(quán)2萬股的事實，且陸某也曾經(jīng)向鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙發(fā)出過投資收益兌現(xiàn)的催促通知，據(jù)此鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙認(rèn)為陸某已經(jīng)獲得了對價。陸某庭審中稱當(dāng)時存在錯誤的認(rèn)識。一審法院認(rèn)為，鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙對是否完成了委托事項負(fù)有舉證責(zé)任，現(xiàn)鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙無法舉證的情況下，應(yīng)由鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙承擔(dān)不利后果，陸某的解釋符合常理。
　　針對鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙申請追加安普羅集團公司為當(dāng)事人，因陸某訴請的依據(jù)是基于其與鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙簽訂的《委托投資優(yōu)先股協(xié)議》，其要求解除合同的依據(jù)是因為鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙未完成委托事項，并不涉及安普羅集團公司，故該公司與本案無關(guān)，不予追加。
　　一審法院判決：一、解除陸某與鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙于2014年4月5日簽訂的《委托投資優(yōu)先股協(xié)議》；二、被告鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙應(yīng)于判決生效后十日內(nèi)返還陸某投資款100,000元，并賠償利息損失(以50,000元為基數(shù)，按照中國人民銀行同期貸款利率，自2014年7月30日計算至實際清償日及以50,000元為基數(shù)，按照中國人民銀行同期貸款利率，自2014年7月31日計算至實際清償日)；三、鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙應(yīng)于判決生效后十日內(nèi)返還陸某管理費2,000元。一審案件受理費減半收取1,170元，由鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙負(fù)擔(dān)。
　　本院二審期間，上訴人鼎鑫公司、鼎鑫有限合伙提交如下證據(jù)：1.湖北省來鳳縣人民法院(2018)鄂2827破1號之十二民事裁定書，證明其系受安普羅集團公司委托銷售股票，法律后果應(yīng)由委托人安普羅集團公司承擔(dān)，涉案投資事項真實，應(yīng)追加安普羅集團公司參加訴訟，且因陸某未申報債權(quán)，故其不在債權(quán)人名單內(nèi)。2.來鳳縣公安局拘留通知書復(fù)印件，證明因安普羅集團公司涉嫌的刑事案件，鼎鑫公司作為其中一家受托基金公司，其法定代表人潘玲也因涉嫌擅自發(fā)行股票罪被刑事拘留。被上訴人陸某質(zhì)證稱：對證據(jù)1的真實性予以認(rèn)可，但認(rèn)為該裁定書與本案無關(guān)，且安普羅集團公司僅為安普羅股份公司母公司，母公司破產(chǎn)，不應(yīng)讓其子公司的股東來申報債權(quán)；對證據(jù)2的真實性不予認(rèn)可，即便潘玲被刑事拘留也僅為犯罪嫌疑人。
　　本院經(jīng)審理查明，一審查明事實屬實，本院予以確認(rèn)。
　　根據(jù)本院依職權(quán)調(diào)取的證據(jù)，本院另查明如下事實：2018年8月14日，來鳳縣公安局接到湖北省來鳳縣人民法院《案件移送函》，稱該院在辦理安普羅集團公司破產(chǎn)清算案件時，受理了安普羅集團公司分別與史鳳玲等629人破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)糾紛案件，這629名債權(quán)人購買安普羅集團公司委托相關(guān)投資基金公司銷售“美國安普羅食品股份有限公司優(yōu)先股”并簽訂相關(guān)協(xié)議而產(chǎn)生債權(quán)，涉嫌集資詐騙犯罪。經(jīng)來鳳縣公安局初查，安普羅集團公司委托包括本案上訴人鼎鑫公司在內(nèi)的共9家投資基金公司在我國境內(nèi)銷售優(yōu)先股，涉及股民1,122人，認(rèn)購6,198萬股，金額3.1343億元，而安普羅集團公司及相關(guān)投資基金公司均沒有證券承銷資格。2018年9月4日，來鳳縣公安局出具立案決定書，決定對安普羅集團公司涉嫌擅自發(fā)行股票、公司企業(yè)債券立案偵查。
　　本院認(rèn)為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第十一條規(guī)定，人民法院作為經(jīng)濟糾紛受理的案件，經(jīng)審理認(rèn)為不屬經(jīng)濟糾紛案件而有經(jīng)濟犯罪嫌疑的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴，將有關(guān)材料移送公安機關(guān)或檢察機關(guān)。本案訟爭系因陸某購買由安普羅集團公司委托鼎鑫公司等銷售的安普羅股份公司的優(yōu)先股而引發(fā)，與來鳳縣公安局立案偵查的刑事案件涉及同一事實，故根據(jù)上述規(guī)定，應(yīng)裁定駁回陸某的起訴，將有關(guān)材料移送公安機關(guān)。對一審法院判決，本院依法予以撤銷。
　　依照《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百三十條規(guī)定，裁定如下：
　　一、撤銷上海市金山區(qū)人民法院(2018)滬0116民初10117號民事判決；
　　二、駁回陸某的起訴。
　　一審案件受理費減半收取計1,170元，退還陸某；上訴人南京鼎鑫股權(quán)投資基金管理有限公司、南京鼎鑫股權(quán)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)預(yù)交的二審案件受理費2,340元予以退還。
　　本裁定為終審裁定。

審判員：張文婷

書記員：沈竹鶯