上訴人（原審被告）：北京中海建設(shè)工程有限公司宜昌分公司，住所地湖北省宜昌市東山開(kāi)發(fā)區(qū)深圳路2-5-212。負(fù)責(zé)人：甘志鵬。委托訴訟代理人：張興安，湖北楚賢律師事務(wù)所律師。被上訴人（原審原告）：核工業(yè)華東建設(shè)工程集團(tuán)公司成都分公司，住所地四川省成都市高新區(qū)永豐路22號(hào)。負(fù)責(zé)人：谷鴻,系該公司總經(jīng)理。委托訴訟代理人：熊維捷，四川蜀輝律師事務(wù)所律師。委托訴訟代理人：何彥，四川蜀輝律師事務(wù)所律師。

北京中海公司上訴請(qǐng)求：1、請(qǐng)求撤銷一審判決，依法改判駁回核工業(yè)華東公司的全部訴訟請(qǐng)求。2、全部訴訟費(fèi)用由核工業(yè)華東公司承擔(dān)。主要事實(shí)與理由：1、一審判決超越了核工業(yè)華東公司訴訟請(qǐng)求，也不符合《工程分包協(xié)議》第八條違約責(zé)任的約定。2、核工業(yè)華東公司在進(jìn)場(chǎng)后直到繳納履約保證金期限屆滿前的15日內(nèi)明知該地塊未完成征地、用地規(guī)劃審批等行政手續(xù)，仍在該地塊上違法施工，平整場(chǎng)地等。系明知違法施工繼續(xù)為之，其違法后果應(yīng)由核工業(yè)華東公司自行承擔(dān)。核工業(yè)華東公司答辯稱：一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求依法駁回上訴，維持原判。核工業(yè)華東公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1、依法判令立即解除核工業(yè)華東公司與北京中海公司于2016年4月28日簽訂的《工程分包協(xié)議》；2、依法判令北京中海公司立即支付核工業(yè)華東公司違約金1400000元；3、依法判令北京中海公司承擔(dān)訴訟費(fèi)等全部費(fèi)用。一審法院認(rèn)定事實(shí)：2016年4月28日，北京中海公司百寶寨項(xiàng)目部（甲方）與核工業(yè)華東公司（乙方）簽訂《工程分包協(xié)議》，約定：施工范圍：景區(qū)大道、景區(qū)大門、游樂(lè)園、土地整理、電力配套安裝、管網(wǎng)及綠化工程，以甲方書(shū)面下達(dá)的工程施工任務(wù)為準(zhǔn)。暫定合同金額：70000000元。為保證分包工程質(zhì)量、工期、安全文明施工，甲乙雙方簽訂合同之日起人員、設(shè)備進(jìn)場(chǎng)后十五個(gè)工作日內(nèi)乙方向甲方交納履約保證金。履約保證金按合同簽訂總價(jià)款的5%繳納。甲方負(fù)責(zé)現(xiàn)場(chǎng)的施工協(xié)調(diào)工作，包括與設(shè)計(jì)、業(yè)主、監(jiān)理等外部環(huán)境。甲方負(fù)責(zé)安排技術(shù)人員到施工現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行技術(shù)交底并及時(shí)提供施工設(shè)計(jì)圖紙，乙方按照?qǐng)D紙要求施工，否則導(dǎo)致乙方窩工，人員、設(shè)備的損失由甲方負(fù)責(zé)。乙方必須配備相關(guān)管理人員及機(jī)械設(shè)備。乙方必須服從甲方生產(chǎn)的統(tǒng)一安排，調(diào)度和管理，嚴(yán)格按照設(shè)計(jì)要求，規(guī)范施工作業(yè)。甲乙雙方任意一方違反合同條款，違約方應(yīng)向守約方支付總工程款2%違約金。甲乙雙方若不能協(xié)商一致，則任意一方均有權(quán)向己方公司所在地的人民法院起訴。2016年6月27日，核工業(yè)華東公司的人員、設(shè)備進(jìn)場(chǎng)，搭建了工棚、平整土地，工程進(jìn)行了10個(gè)工作日左右，共花費(fèi)210380元。2016年7月2日，核工業(yè)華東建設(shè)工程集團(tuán)公司百寶寨旅游景區(qū)升級(jí)改造項(xiàng)目部給北京中海建設(shè)工程有限公司百寶寨項(xiàng)目部發(fā)出《函告》，載明“我公司自6月27日正式開(kāi)工以來(lái)，已組織進(jìn)場(chǎng)的人員及機(jī)械設(shè)備，至今還不能正常進(jìn)行施工作業(yè)，按照與貴公司所簽訂的合同約定，經(jīng)公司開(kāi)會(huì)研究提出如下意見(jiàn)：1、為工程正常開(kāi)展協(xié)調(diào)業(yè)主、監(jiān)理明確能進(jìn)行作業(yè)的范圍。2、清表施工作業(yè)所涉及的坐標(biāo)樁位、高層進(jìn)行指定。3、進(jìn)行技術(shù)交底并及時(shí)提供施工設(shè)計(jì)圖。綜上所述，望貴公司能嚴(yán)格按照合同約定，及時(shí)處理使工程順利進(jìn)行”。同日，北京中海建設(shè)工程有限公司百寶寨項(xiàng)目部收到《函告》，在《函告》上蓋章。北京中海公司未向核工業(yè)華東公司明確施工作業(yè)范圍、坐標(biāo)樁位，也未進(jìn)行技術(shù)交底提供施工設(shè)計(jì)圖。后雙方產(chǎn)生糾紛，核工業(yè)華東公司于2016年8月19日訴至法院。北京中海公司在原審?fù)徶凶哉J(rèn)未完成青苗費(fèi)補(bǔ)償給付工作。核工業(yè)華東公司在進(jìn)場(chǎng)后15個(gè)工作日內(nèi)未向北京中海公司繳納履約保證金。一審法院認(rèn)為：雙方簽訂的《工程分包協(xié)議》合法有效，北京中海公司未完成涉案土地的青苗補(bǔ)償費(fèi)給付工作，也未提出有力證據(jù)證明其完成征地、用地規(guī)劃審批工作，且其未明確施工作業(yè)范圍、坐標(biāo)樁位，未按照合同約定提供施工設(shè)計(jì)圖，核工業(yè)華東公司無(wú)法按《工程分包協(xié)議》正常履行合同義務(wù)，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，現(xiàn)核工業(yè)華東公司要求解除合同，一審認(rèn)為該合同可依法予以解除。關(guān)于雙方是否存在違約，核工業(yè)華東公司在進(jìn)場(chǎng)后15個(gè)工作日內(nèi)未依合同約定繳納履約保證金，核工業(yè)華東公司違反了合同條款，構(gòu)成違約；但北京中海公司未完成征地、用地規(guī)劃審批工作，未明確施工作業(yè)范圍、坐標(biāo)樁位，未按照合同約定提供施工設(shè)計(jì)圖，故北京中海公司也違反了合同條款，構(gòu)成違約。由于雙方均存在違約行為，故核工業(yè)華東公司認(rèn)為其作為守約方，要求北京中海公司作為違約方應(yīng)向其支付總工程款2%違約金的請(qǐng)求，不予支持。合同解除后，尚未履行的，終止履性，已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施、并有權(quán)要求賠償損失。本案中，核工業(yè)華東公司雖未按合同為北京中海公司施工建設(shè)，但其前期修建項(xiàng)目部板房，平整土地確有支出，現(xiàn)合同解除核工業(yè)華東公司確實(shí)存在損失，由于北京中海公司的重大過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致合同解除，北京中海公司應(yīng)承擔(dān)核工業(yè)華東公司80%的損失，其余損失由核工業(yè)華東公司自行承擔(dān)。關(guān)于核工業(yè)華東公司的損失，核工業(yè)華東公司稱搭建板房花費(fèi)150000元，平整土地60380元（項(xiàng)目地坪工程款58000元、地坪工人生活費(fèi)2380元）；其他的費(fèi)用，如機(jī)械租賃費(fèi)用104000元，人工工資202000元，液化氣600元，項(xiàng)目部家具18880元，院子門3000元，車輛維護(hù)費(fèi)、過(guò)路費(fèi)、加油費(fèi)15000元，網(wǎng)絡(luò)費(fèi)6180元，差旅費(fèi)25000元，空調(diào)5250元，電器材料費(fèi)1380元，生活用品費(fèi)2000元，水電安裝費(fèi)21000元，開(kāi)工典禮費(fèi)5000元，生活費(fèi)27000元（300元/天×3個(gè)月）；另有其他日常開(kāi)銷無(wú)法計(jì)算大約100000元，共計(jì)740000多元。北京中海公司對(duì)核工業(yè)華東公司搭建板房150000元，平整土地60380元予以認(rèn)可。對(duì)雙方認(rèn)可的費(fèi)用予以確認(rèn)。對(duì)于其他費(fèi)用，如另有其他日常開(kāi)銷無(wú)法計(jì)算大約100000元等，核工業(yè)華東公司對(duì)該費(fèi)用提供的證據(jù)不充分；如進(jìn)場(chǎng)施工10天，花去機(jī)械租賃費(fèi)用104000元，人工工資202000元等，該請(qǐng)求明顯與事實(shí)不符；如車輛維護(hù)費(fèi)、過(guò)路費(fèi)、加油費(fèi)、差旅費(fèi)，生活用品費(fèi)，開(kāi)工典禮費(fèi)，生活費(fèi)等，該費(fèi)用應(yīng)由核工業(yè)華東公司支付或個(gè)人支付。同時(shí)北京中海公司對(duì)上述費(fèi)用不予認(rèn)可，故對(duì)核工業(yè)華東公司的損失認(rèn)定為210380元。據(jù)此，一審法院遂依照《中華人民共和國(guó)合同法》第九十四條、第九十七條之規(guī)定，判決：一、核工業(yè)華東建設(shè)工程集團(tuán)公司成都分公司與北京中海建設(shè)工程有限公司宜昌分公司于2016年4月28日簽訂的《工程分包協(xié)議》與判決生效之日解除；二、北京中海建設(shè)工程有限公司宜昌分公司于判決生效之日起十日內(nèi)賠償核工業(yè)華東建設(shè)工程集團(tuán)公司成都分公司的損失168304元(210380元×80%)；三、駁回核工業(yè)華東建設(shè)工程集團(tuán)公司成都分公司的其他訴訟請(qǐng)求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費(fèi)17400元，由北京中海建設(shè)工程有限公司宜昌分公司承擔(dān)3700元，核工業(yè)華東建設(shè)工程集團(tuán)公司成都分公司承擔(dān)13700元。當(dāng)事人在二審中提交的證據(jù)，本院已經(jīng)組織雙方進(jìn)行了證據(jù)交換與質(zhì)證。經(jīng)審理查明，一審法院認(rèn)定的事實(shí)屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。
上訴人北京中海建設(shè)工程有限公司宜昌分公司（以下簡(jiǎn)稱北京中海公司）因與被上訴人核工業(yè)華東建設(shè)工程集團(tuán)公司成都分公司（以下簡(jiǎn)稱核工業(yè)華東公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服湖北省當(dāng)陽(yáng)市人民法院（2017）鄂0582民初800號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年3月1日受理后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以解除合同。據(jù)一審查明的事實(shí)，北京中海公司未完成涉案土地的青苗補(bǔ)償費(fèi)給付工作，同時(shí)未完成征地、用地規(guī)劃審批工作，亦未明確施工作業(yè)范圍、坐標(biāo)樁位，且未按照合同約定提供施工設(shè)計(jì)圖，北京中海公司的行為已構(gòu)成違約致核工業(yè)華東公司無(wú)法實(shí)現(xiàn)合同目的，其有權(quán)請(qǐng)求解除合同。北京中海公司主張其未構(gòu)成違約，但其提供的證據(jù)不足以反駁前述事實(shí)，依法由其承擔(dān)舉證不力的法律后果。合同解除后，尚未履行的，終止履性，已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施、并有權(quán)要求賠償損失。北京中海公司對(duì)合同解除存在過(guò)錯(cuò)，基于核工業(yè)華東公司因合同解除而存在實(shí)際損失的事實(shí)，一審判令北京中海公司對(duì)相關(guān)損失承擔(dān)賠償責(zé)任并無(wú)不當(dāng)。綜上所述，北京中海公司的上訴請(qǐng)求不成立，應(yīng)予駁回。經(jīng)合議庭評(píng)議決定，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。二審案件受理費(fèi)17400元，由北京中海建設(shè)工程有限公司宜昌分公司負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　張　燦
審判員　李建敏
審判員　胡建華

書(shū)記員：莊麗可