代 理 詞
——關(guān)于與程X、桂XX、任XX勞動(dòng)爭議案的代理意見
尊敬的仲裁員：
王X律師接受XXXX公司的委托，作為程X、桂XX、任XX訴XXXX公司勞動(dòng)爭議仲裁一案被申請(qǐng)人的代理人，代理人參加了庭審活動(dòng)，現(xiàn)依據(jù)舉證、質(zhì)證及法庭調(diào)查情況發(fā)表如下代理意見：
申請(qǐng)人提出的仲裁請(qǐng)求缺少事實(shí)和法律依據(jù)，被申請(qǐng)人并未經(jīng)常拖欠申請(qǐng)人工資，并未要求申請(qǐng)人無償加班，申請(qǐng)人系主動(dòng)提出辭職，其尚未辦理離職手續(xù)，因此雙方勞動(dòng)關(guān)系尚未解除。其部分仲裁請(qǐng)求無法律和事實(shí)依據(jù)，被申請(qǐng)人請(qǐng)求予以駁回，分述如下：
一、雙方勞動(dòng)關(guān)系尚未解除，申請(qǐng)人要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金的請(qǐng)求無事實(shí)和法律依據(jù)。
依據(jù)勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法等相關(guān)法律的規(guī)定，在仲裁和訴訟案件中，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金都是基于勞動(dòng)合同解除而產(chǎn)生。本案中雙方勞動(dòng)關(guān)系尚未解除，因此被申請(qǐng)人無需向申請(qǐng)人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金。
1.申請(qǐng)人當(dāng)庭提交的證明其已經(jīng)離職的材料(張國良簽字的離職手續(xù)相關(guān)表格復(fù)印件)，該文件并未加蓋被申請(qǐng)人印章，被申請(qǐng)人對(duì)其真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均不予認(rèn)可。首先，張國良并非被申請(qǐng)人公司員工，經(jīng)查被申請(qǐng)人公司并無張國良其人，因此該證據(jù)并不是真實(shí)的，其中張國良的簽字行為與被申請(qǐng)人公司沒有任何關(guān)系，并不能代表被申請(qǐng)人公司的任何意思表示。其次，該證據(jù)中僅僅有張國良簽字，離職手續(xù)的后續(xù)部分包括人力資源部門意見、上級(jí)各領(lǐng)導(dǎo)意見等均為空白，顯然此證據(jù)并不能證明相關(guān)行為與被申請(qǐng)人有任何關(guān)聯(lián)關(guān)系。再次，該證據(jù)材料沒有體現(xiàn)被申請(qǐng)人的任何意思表示，任何人都可以制作出來，其不是法定的證據(jù)形式，不具有證據(jù)力，依法不能作為證據(jù)使用。
2.勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間，法律雖然規(guī)定了用人單位有不當(dāng)行為時(shí)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金的情形，但該類案件不屬于勞動(dòng)仲裁案件，不是勞動(dòng)爭議仲裁機(jī)構(gòu)的受案范圍，勞動(dòng)爭議仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)受理和主管。具體見《勞動(dòng)合同法》第八十五條之規(guī)定：“用人單位有下列情形之一的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期支付勞動(dòng)報(bào)酬、加班費(fèi)或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償;勞動(dòng)報(bào)酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)支付其差額部分;逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金：(一)未按照勞動(dòng)合同的約定或者國家規(guī)定及時(shí)足額支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬的;(二)低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資的;(三)安排加班不支付加班費(fèi)的;(四)解除或者終止勞動(dòng)合同，未依照本法規(guī)定向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)摹薄?/p>
可見，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間勞動(dòng)關(guān)系未解除，申請(qǐng)人在勞動(dòng)仲裁案件中請(qǐng)求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金的請(qǐng)求無事實(shí)和法律依據(jù)。
二、申請(qǐng)人主動(dòng)提出辭職，并提交了辭職申請(qǐng)，但被申請(qǐng)人并未準(zhǔn)許其離職，其也沒有辦理相關(guān)離職手續(xù)，其要求支付雙倍賠償金無法律依據(jù)。
《勞動(dòng)合同法》第八十七條載明“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金”。該條款明確規(guī)定，用人單位單方主動(dòng)違法終止或解除勞動(dòng)合同時(shí)才適用該賠償金制度。本案中，申請(qǐng)人主動(dòng)提出辭職申請(qǐng)，被申請(qǐng)人尚未準(zhǔn)許，可見本案中不存在用人單位單方違法辭退的情形，因此被申請(qǐng)人依法無需向其支付賠償金。故，被申請(qǐng)人請(qǐng)求依法駁回申請(qǐng)人關(guān)于支付賠償金的請(qǐng)求。
三、申請(qǐng)人要求支付加班工資的請(qǐng)求無法律和事實(shí)依據(jù)，應(yīng)予以駁回。
申請(qǐng)人在職期間，被申請(qǐng)人并未安排申請(qǐng)人加班，申請(qǐng)人是銷售業(yè)務(wù)人員，其工作時(shí)間本就比較自由，除了考勤時(shí)間外，其余時(shí)間都是自由安排，被申請(qǐng)人處關(guān)于申請(qǐng)人的考勤記錄中并未有其加班的記錄。申請(qǐng)人當(dāng)法庭提交的證明其加班的考勤表沒有原件與其核對(duì)，且與被申請(qǐng)人保存的考勤記錄不一致，申請(qǐng)人也不能證明其提交的考勤表是真實(shí)的，也不能說明其證據(jù)材料的來源(考勤記錄由被申請(qǐng)人掌管保存)。因此，被申請(qǐng)人對(duì)其提交的考勤表真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均不予認(rèn)可，依據(jù)民事證據(jù)規(guī)則該證據(jù)材料不能作為定案的依據(jù)。
因此，可以認(rèn)定申請(qǐng)人并未加班，其要求支付加班工資的仲裁請(qǐng)求沒有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)依法不予支持。故，被申請(qǐng)人請(qǐng)求駁回申請(qǐng)人關(guān)于支付加班工資的請(qǐng)求。
四、申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人向其支付失業(yè)保險(xiǎn)的請(qǐng)求無任何事實(shí)和法律依據(jù)，支付社會(huì)保險(xiǎn)的機(jī)構(gòu)是國家社保機(jī)關(guān)，因此請(qǐng)求貴院駁回申請(qǐng)人的該項(xiàng)仲裁請(qǐng)求。
五、被申請(qǐng)人并未經(jīng)常拖欠申請(qǐng)人工資。
被申請(qǐng)人公司關(guān)于工資發(fā)放時(shí)間的制度是：每月25號(hào)發(fā)放員工上個(gè)月的工資，申請(qǐng)人2014年4月份的工資應(yīng)于2014年5月25日發(fā)放。因申請(qǐng)人聲稱要起訴被申請(qǐng)人，故為避免糾紛不斷，被申請(qǐng)人決定對(duì)尚未發(fā)放的工資在仲裁案件中一并處理，因此應(yīng)于6月25日發(fā)放給申請(qǐng)人的5月份工資，因發(fā)放時(shí)間在申請(qǐng)人提起仲裁的時(shí)間之后，也請(qǐng)求貴院在仲裁案件中一并處理。
六、被申請(qǐng)人未能給申請(qǐng)人繳納社會(huì)保險(xiǎn)的原因在于申請(qǐng)人的推脫。
被申請(qǐng)人曾多次要求申請(qǐng)人辦理社保轉(zhuǎn)移手續(xù)，以便被申請(qǐng)人給其繳納社會(huì)保險(xiǎn)，但是申請(qǐng)人一直以種種原因推脫，致使被申請(qǐng)人無法給其繳納社會(huì)保險(xiǎn)。因此，被申請(qǐng)人未能給申請(qǐng)人繳納社會(huì)保險(xiǎn)的責(zé)任在申請(qǐng)人，不能歸責(zé)于被申請(qǐng)人。
綜上，申請(qǐng)人提出的仲裁請(qǐng)求缺少事實(shí)和法律依據(jù)，被申請(qǐng)人并未經(jīng)常拖欠申請(qǐng)人工資，并未要求申請(qǐng)人無償加班，申請(qǐng)人系主動(dòng)提出辭職，其尚未辦理離職手續(xù)，因此雙方勞動(dòng)關(guān)系尚未解除。其部分仲裁請(qǐng)求無法律和事實(shí)依據(jù)，故請(qǐng)求貴院依法駁回申請(qǐng)人關(guān)于支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金、加班工資、失業(yè)保險(xiǎn)等仲裁請(qǐng)求。
此致
昆明市勞動(dòng)爭議仲裁院
代理人：王虎律師
2014年7月7日
成為第一個(gè)評(píng)論者