勞動爭議

2018-02-18 塵埃 評論0

代理詞

一、原被告雙方為勞務關系而不是勞動關系

(1)、關于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見

勞部發(fā)[1995]309號4.公務員和比照實行公務員制度的事業(yè)組織和社會團體的工作人員，以及農(nóng)村勞動者(鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進城務工、經(jīng)商的農(nóng)民除外)、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等不適用勞動法。

、按照山東省高級人民法院關于審理勞動爭議案件若干問題的意見 (1998年10月15日山東省高級人民法院審判委員會第51次會議討論通過)9、國家機關、事業(yè)組織、社會團體實行勞動合同制度的以及按規(guī)定應實行勞動合同制度的工勤人員，實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員，其他通過勞動合同與國家機關、事業(yè)組織、社會團體建立勞動關系的勞動者，與用人單位發(fā)生勞動爭議，應作為勞動爭議案件受理。 公務員和比照實行公務員制度的事業(yè)組織和社會團體的工作人員，以及農(nóng)村勞動者(鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進城務工、經(jīng)商的農(nóng)民除外)、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等與用人單位發(fā)生勞動糾紛，不作為勞動爭議案件受理。

綜上，原告自己提交的三份勞務用工合同和XXX村委出具的證明中已經(jīng)明確表明原告的身份主體為農(nóng)村勞動者，按照以上規(guī)定原被告雙方應為勞務關系，不是勞動關系，不屬于勞動爭議案件，應受合同法調(diào)整。

(3)、勞動法是1995年1月1日起實施的并對勞動合同的條款有嚴格規(guī)定：勞動法第十九條 勞動合同應當以書面形式訂立，并具備以下條款：

(一)勞動合同期限;

(二)工作內(nèi)容;

(三)勞動保護和勞動條件;

(四)勞動報酬;

(五)勞動紀律;

(六)勞動合同終止的條件;

(七)違反勞動合同的責任。

勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外，當事人可以協(xié)商約定其他內(nèi)容。

勞動合同法：第十七條勞動合同應當具備以下條款：

(一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人;

(二)勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼;

(三)勞動合同期限;

(四)工作內(nèi)容和工作地點;

(五)工作時間和休息休假;

(六)勞動報酬;

(七)社會保險;

(八)勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護;

(九)法律、法規(guī)規(guī)定應當納入勞動合同的其他事項。

勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項。

綜上，原被告雙方于1993年2月11日無論是書面內(nèi)容上不符合勞動法和勞動合同法規(guī)定的書面勞動合同的必備條款及構(gòu)成要件且原告在起訴狀中也認可被告于1993年2月11日向原告出具所謂合同為長期合同，并一直按照此合同來履行。所以，從法律規(guī)定的強制性書面勞動合同規(guī)定必備條款來看，被告于1993年2月11日向原告出具所謂合同，應為勞務合同，雙方是雇傭關系。

(4)、按照《關于確立勞動關系有關事項的通知》勞社部發(fā)〔2005〕12號

一、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。

(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;

(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動;

勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。

另根據(jù)2004年中央軍委批準頒布的《軍隊公勤人員聘用管理規(guī)定》只有軍級以上單位的機關和非作戰(zhàn)部隊在規(guī)定的編制員額內(nèi)，向社會上35周歲以下，具有中專以上學歷的人員，才具有簽定勞動合同的主體資格。

按照以上規(guī)定，被告作為團級、作戰(zhàn)單位，原告作為的年齡已經(jīng)超過35周歲，并不符合以上規(guī)定，顯然原被告雙方都不能作為簽定勞動合同的主體，不符合以上確認勞動關系的法定要件。

綜上，被告于1993年2月11日給原告出具的勞務合同從時間和內(nèi)容、雙方已經(jīng)按照合同實際履行的情況及相關法律、法規(guī)的規(guī)定來看，應為勞務合同。

二、原告三項訴訟請求沒有事實和法律依據(jù)且已經(jīng)超過一年訴訟時效

原告于2011年10月30日與被告解除勞務合同，后于當日與94221部隊簽定“協(xié)議書”，在此期間原告已經(jīng)以明示意思行為方式表明與被告解除了被告于1993年2月11日給原告出具的勞務合同。并且原告也未用任何方式向被告單位和個人就起訴狀中的三項訴訟請求進行主張，時至今日已經(jīng)超過四年多時間，已經(jīng)超過中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法第二十七條 勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算。規(guī)定的一年訴訟時效，所以應駁回原告的起訴。

三、本案不應是法院受理案件范圍

按照《中華人民共和國民法》第二條中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關系和人身關系。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條“起訴必須符合下列條件：(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄”的規(guī)定，本案系在特定歷史條件下，執(zhí)行特定政策引起的歷史遺留問題并且?guī)в泻軓姷恼咝裕凑罩醒胲娢囊?guī)定原、被告也不是簽定勞動合同適格的主體且原告自己提交的證據(jù)也能夠證明原告只是臨時工，根據(jù)當時的用工制度分為全民固定工和臨時工之分，現(xiàn)原告以臨時工的身份要求享受全民固定工的待遇也不符合當初約定。所以，不屬于人民法院應受理的平等民事主體之間因民事權益發(fā)生糾紛的民事案件受案范圍。

被告已經(jīng)在2011年10月30日，按照上級機關的命令全面撤離原告工作地點，把原告所工作的場所及設備向94211部隊進行了安排，原告在2011年10月30日也已經(jīng)與94211部隊另行簽定了勞務用工協(xié)議。被告所有的權利、義務都已經(jīng)由94211部隊承接，用人單位法人已經(jīng)發(fā)生了變更，原告與被告已經(jīng)沒有任何法律上的因果關系。

綜上，原告的起訴沒有任何事實及法律依據(jù)，法庭應駁回原告的起訴。