原告利川市怡興置業(yè)有限責(zé)任公司，住所地湖北省利川市都亭街道辦事處南湖里居委會7組，統(tǒng)一社會信用代碼：91422802588208143J。
法定代表人羅榮祥，總經(jīng)理。
委托代理人高德洪，男，生于1974年1月6日，土家族，湖北省恩施市人，利川市怡興置業(yè)有限責(zé)任公司員工，戶籍地湖北省恩施市，住湖北省利川市。特別授權(quán)代理。
委托代理人吳和瓊，湖北利佳律師事務(wù)所律師。特別授權(quán)代理。
被告恩施鑫佳機電設(shè)備工程有限公司，住所地湖北省恩施市土橋大道二巷53號，組織機構(gòu)代碼：59424665－6。
法定代表人劉運華，總經(jīng)理。
被告田從某，男，生于1988年12月24日，土家族，湖北省巴東縣人，戶籍地湖北省巴東縣，住湖北省恩施市。

原告利川市怡興置業(yè)有限責(zé)任公司（以下簡稱怡興公司）訴被告恩施鑫佳機電設(shè)備工程有限公司（以下簡稱鑫佳公司）、田從某合同糾紛一案，本院于2016年3月14日立案受理后，依法組成合議庭，于2016年8月8日公開開庭進行了審理。原告怡興公司的委托代理人吳和瓊、高德洪及被告田從某到庭參加訴訟，被告鑫佳公司經(jīng)本院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明：被告田從某系被告鑫佳公司業(yè)務(wù)員。2015年9月5日，原告怡興公司（甲方）為發(fā)包單位、被告鑫佳公司（乙方）為承包單位，雙方簽訂了合同編號：20150905《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》，約定：根據(jù)《中華人民共和國合同法》及相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，在平等自愿的基礎(chǔ)上，甲乙雙方就乙方安裝中央空調(diào)設(shè)備達成如下協(xié)議，供雙方遵照執(zhí)行：第一條甲方訂購及乙方安裝的設(shè)備規(guī)格型號及數(shù)量，以及工程概況1、設(shè)備數(shù)量（怡興大廈一至五樓圖紙范圍內(nèi)的全部內(nèi)容）除農(nóng)商行以外。2、中央空調(diào)設(shè)備及安裝總價：76萬元。3、安裝工程概況：（1）工程地點：利川怡興大廈（2）開工時間：2015.9.15（3）竣工時間：與裝修同步。第二條價格結(jié)算方式及期限1、本合同價款為雙方約定方式支付安裝工程款。2、經(jīng)雙方協(xié)商，本合同總價款為76萬元，該款包括所有設(shè)備款、裝卸費、安裝費。第一次付款：本合同簽訂后，乙方室內(nèi)機設(shè)備及輔材到甲方施工現(xiàn)場，甲方支付乙方40萬元；第二次付款：乙方范圍內(nèi)的所有室內(nèi)隱蔽工程施工完畢，甲方支付乙方32萬元；尾款支付：剩余貨款4萬元，于主機安裝調(diào)試后使用半年后一次性支付給乙方。工程竣工后，甲方未按本合同約定付清全款之前，材料及空調(diào)設(shè)備權(quán)屬為乙方。以上價款不含小區(qū)物管費。第三條產(chǎn)品的安裝、調(diào)試、驗收1、乙方負責(zé)中央空調(diào)設(shè)備的安裝、調(diào)試。甲乙雙方商定：（1）2015年9月10日，乙方派出工程技術(shù)及施工人員到達現(xiàn)場開始安裝施工；（2）2015年12月15日之前，完成前期隱蔽工程施工并驗收；（3）與安裝竣工同步進行，完成設(shè)備安裝及系統(tǒng)的調(diào)試運轉(zhuǎn)；全部中央空調(diào)工程完工及驗收，與裝修竣工同步進行。所需材料均按雙方約定時間進場到位。2、安裝質(zhì)量標準嚴格按國家規(guī)范及行業(yè)要求，以及乙方和廠家提供的工程安裝設(shè)計說明。乙方于工程竣工當天通知甲方驗收，甲乙雙方共同組織合同及相關(guān)職能部門人員對工程進行驗收。驗收核定結(jié)束合格后，甲方在工程驗收單上簽字蓋章。乙方負責(zé)提供產(chǎn)品合格證書、產(chǎn)品保修單、日常運行操作程序說明及故障咨詢。產(chǎn)品安裝方案以乙方提出并經(jīng)甲方同意的設(shè)計圖紙、選型方案為準；需更改設(shè)計方案的，須經(jīng)雙方協(xié)商同意；涉及設(shè)備部件調(diào)整的，雙方應(yīng)簽訂合同的補充文本加以確認。第四條甲乙雙方的權(quán)利及義務(wù)一、甲方的權(quán)利及義務(wù)……二、乙方的權(quán)利及義務(wù)……3、對以下原因造成的竣工延誤，乙方提出后經(jīng)甲方簽字確認，工期相應(yīng)順延：（1）工程量變化及設(shè)計變更；（2）不可抗力因素；（3）甲方未按時支付款項和未按時參加驗收而造成的停工；（4）甲方同意工期順延的其他情況；（5）設(shè)備在安裝完畢并經(jīng)驗收合格前的風(fēng)險責(zé)任由乙方承擔(dān)。第五條違約責(zé)任及賠償一、甲方違約責(zé)任處理規(guī)定……二、乙方違約責(zé)任處理規(guī)定1、如乙方在工程施工過程中無故拖延工期，則每拖延一天，應(yīng)向甲方支付合同價款的千分之一的違約金；但甲方原因造成的除外。2、乙方所供設(shè)備質(zhì)量必須符合國家標準，并且標準或雙方的要求如不符合約定，乙方應(yīng)負責(zé)更換，如乙方拒不更換甲方有權(quán)解除合同，乙方應(yīng)退還所有款項并賠償因此給甲方的所有損失。3、如乙方未按合同約定的時間完工，則每延遲一天，乙方須向甲方支付價款的千分之一的違約金，經(jīng)甲方合理催收后仍不能完工的，甲方可終止合同并要求乙方在三日內(nèi)退回已支付的合同款項，由此造成甲方的經(jīng)濟損失由乙方全部承擔(dān)，但本合同第四條第二大項第三小項約定的事項及甲方簽字認可的除外。4、如乙方安裝不符合國家規(guī)范、行業(yè)要求及相關(guān)質(zhì)量要求，沒有通過甲方驗收的，所造成的損失由乙方全部承擔(dān)。并返工至合格為止，因此安裝返工造成逾期完工的，還應(yīng)承擔(dān)逾期完工的違約責(zé)任?！诰艞l由乙方提交并經(jīng)甲方確認的包括但不限于設(shè)備數(shù)量明細表、工程設(shè)計圖、報價方案及其他相關(guān)文本均為本合同附件。合同附件為合同的組成部分，與本合同具有同等法律效力。其它約定：格力中央空調(diào)，貝比星童裝城方案及報價方案內(nèi)設(shè)備、設(shè)施作為本合同附件。（結(jié)算價款以本合同為準）……第十一條本合同自雙方簽字蓋章之日起生效。第十二條本合同一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份。田遠暢作為甲方代表、田從某作為乙方代表分別在合同尾部簽字，并加蓋了原、被告各自的公章。
《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》簽訂后，原告怡興公司于2015年9月10日轉(zhuǎn)賬給被告鑫佳公司空調(diào)設(shè)備款400000元。2015年9月20日，被告鑫佳公司派出工程技術(shù)人員及施工人員到達工地現(xiàn)場開始安裝施工至2015年11月底。不久，被告鑫佳公司法定代表人劉運華外出失去聯(lián)系，被告田從某隨即告知原告怡興公司的簽約代表田遠暢和該房屋的承租人鄭立文。其間，原告怡興公司委托鄭立文于2015年11月12日向被告田從某支付設(shè)備款100000元，被告田從某和其他工程技術(shù)及施工人員繼續(xù)在工地安裝鍋爐等設(shè)備。2016年1月20日、24日，原告怡興公司又委托鄭立文向施工人員支付空調(diào)預(yù)支款2萬元和燃燒機安裝調(diào)試費8000元，合計人幣28000元（實為施工人員工資）。嗣后，因被告鑫佳公司未訂購螺桿機、冷卻塔、冷凍水泵等主要設(shè)備，被告鑫佳公司派出的工程技術(shù)及施工人員停止了施工。
2016年2月，鄭立文（利川市貝比星兒童百貨怡興店）函告原告怡興公司：“你公司于2015年6月30日與我簽訂了《房屋租賃合同》，按照合同約定，你公司應(yīng)于2015年12月15日將‘怡興大廈’二至五樓房屋及相應(yīng)的配套設(shè)備、設(shè)施交付給我承租使用，但由于你公司承諾的中央空調(diào)安裝和調(diào)試遲遲沒有完成，導(dǎo)致你公司延遲交房，使我未能按約定時間使用房屋，推遲了我經(jīng)營的‘貝比星兒童城’開業(yè)時間，給我造成了嚴重的經(jīng)濟損失，為了減少經(jīng)濟損失，我不得已才在中央空調(diào)不能使用的情況下接受你公司交付的房屋，但中央空調(diào)仍未交付，嚴重影響了‘貝比星兒童城’的經(jīng)營，現(xiàn)我要求你公司于2016年3月1日前賠償我的經(jīng)濟損失人民幣50萬元”。2016年3月14日，原告怡興公司訴至本院，請求：1、判令二被告立即繼續(xù)履行《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》。2、判令二被告支付違約金自2015年12月16日起按照每日760元的標準計算至被告履行合同完畢之日止。3、判令二被告賠償經(jīng)濟損失50萬元。其間，鄭立文（利川市貝比星兒童百貨怡興店）與原告怡興公司產(chǎn)生經(jīng)濟糾紛。原告怡興公司為防止損失的擴大，2016年5月3日，原告怡興公司與旭興公司簽訂《工程安裝合同書》，約定由旭興公司以工程總造價280000元承接被告鑫佳公司停止施工后《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》約定的后續(xù)設(shè)備訂購、安裝、調(diào)試及售后服務(wù)。同日，原告怡興公司向旭興公司支付定金50000元，旭興公司接著派出工程技術(shù)及施工人員到達工地現(xiàn)場開始安裝施工。2016年6月20日，旭興公司完成涉案設(shè)備安裝并經(jīng)調(diào)試運轉(zhuǎn)正常，原告怡興公司當日驗收后即與旭興公司進行了結(jié)算，支付旭興公司工程款210000元，余款20000元作為質(zhì)量保證金，待質(zhì)保期滿經(jīng)確認無質(zhì)量問題再一次性支付完畢。2016年8月8日，原告怡興公司當庭變更了訴訟請求，即為：1、終止履行原、被告簽訂的《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》，由二被告返還空調(diào)款148000元。2、判令二被告支付違約金142880元即自2015年12月16日起按照每日760元的標準計算至2016年6月20日。3、本案中放棄要求被告賠償經(jīng)濟損失500000元的訴訟請求，待鄭立文與原告合同糾紛案件審結(jié)后，如果原告存在經(jīng)濟損失，原告另行起訴。4、判令被告承擔(dān)本案訴訟費用。
另查明，恩施州首創(chuàng)裝飾有限公司承接的怡興大廈商場（貝比星怡興店）裝修工程于2015年12月1日竣工，該公司當日申請原告怡興公司組織人員進行竣工驗收。次日，原告怡興公司以建設(shè)單位名義簽署了“根據(jù)圖紙和合同符合驗收要求，同意驗收”的驗收意見。
被告鑫佳公司安裝施工期間訂購、安裝及施工的主要設(shè)備有油氣鍋爐1臺、風(fēng)機盤管89臺、補水箱1個、熱水循環(huán)泵2臺、控制器1臺，提供了除鍍鋅鋼管、保溫管材及電纜線外施工所必要的其他主要材料；原告怡興公司與旭興公司簽訂《工程安裝合同書》后，旭興公司依該合同約定訂購、安裝了螺桿機、冷卻塔、冷凍水泵等主要設(shè)備及鋼管、保溫管材等施工所必要的其他主要材料及輔材，完成了《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》所約定被告鑫佳公司停工后的設(shè)備安裝及調(diào)試等后續(xù)工程施工。
上述事實，有經(jīng)庭審質(zhì)證的《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》、主要設(shè)備及主要材料清單、收據(jù)、支出證明單、賬戶歷史明細清單、關(guān)于怡興大廈商場驗收的竣工報告、利川市貝比星兒童百貨怡興店（鄭立文）給怡興公司的函、旭興公司的營業(yè)執(zhí)照、《工程安裝合同書》、領(lǐng)款單、借款單、利川市怡興大廈商場空調(diào)結(jié)算單、田從某的自書材料及當事人的陳述等證據(jù)材料在卷為證，足以認定。

本院認為：原告怡興公司與被告鑫佳公司簽訂的《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》，既有買賣合同性質(zhì)，又有承攬合同的法律屬性及特征，其意思表示真實，且不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)確認有效。雙方均應(yīng)依約履行。根據(jù)查明的事實可知，被告鑫佳公司最遲應(yīng)在2015年12月15日前履行《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》約定的主要義務(wù)，但在其收取合同價款62.8萬元后，僅訂購、安裝了油氣鍋爐1臺、風(fēng)機盤管89臺、補水箱1個、熱水循環(huán)泵2臺、控制器1臺等主要設(shè)備及提供了施工所必要的散流器、換熱器等部分主要材料，未依約訂購、安裝及調(diào)試螺桿機、冷卻塔、冷凍水泵等主要設(shè)備及施工所必要的鍍鋅鋼管、保溫管材等主要材料，繼而停止施工，被告鑫佳公司已以自己的行為表明其遲延和不再履行《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》約定的其他主要合同義務(wù)。原告怡興公司為防止損失的擴大，2016年5月3日與旭興公司簽訂《工程安裝合同書》后，已由旭興公司根據(jù)雙方簽訂的《工程安裝合同書》約定在被告鑫佳公司已履行部分基礎(chǔ)上承接履行了《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》約定的后續(xù)合同主要義務(wù)。因此，被告鑫佳公司繼續(xù)履行《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》已無必要。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十四條及第二百六十八條有關(guān)解除合同的規(guī)定和《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》第五條約定，原告怡興公司可以解除《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》，該合同書解除后，尚未履行的，終止履行。故對原告怡興公司要求終止履行《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》的請求，本院予以支持。被告鑫佳公司收取了《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》約定的價款62.8萬元后，未履行該合同約定的主要義務(wù)即訂購、安裝、調(diào)試合同標的螺桿機、冷卻塔、冷凍水泵等主要設(shè)備及材料。原告怡興公司為防止損失的擴大，與旭興公司簽訂《工程安裝合同書》后，由旭興公司根據(jù)《工程安裝合同書》約定在被告鑫佳公司已履行基礎(chǔ)上承接履行《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》約定的后續(xù)合同主要義務(wù)，原告怡興公司為此需向旭興公司給付工程總價款28萬元。被告鑫佳公司已履行部分可折價歸其享有；未履行部分已多收取的價款即628000元＋280000元-760000元=148000元，應(yīng)當返還。原告怡興公司要求被告鑫佳公司返還合同價款148000元有理，原告的該部分請求本院亦予支持。根據(jù)現(xiàn)已查明的事實及《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》的約定，可以認定被告鑫佳公司最遲應(yīng)于2015年12月15日履行完結(jié)該合同主要義務(wù)，但因其遲延履行和故意毀約行為，原告為防止損失的擴大在與旭興公司簽訂《工程安裝合同書》后，旭興公司于2016年6月20日履行完結(jié)《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》約定的后續(xù)合同主要義務(wù)，由此給原告怡興公司造成的損失，應(yīng)當由被告鑫佳公司賠償?！吨腥A人民共和國合同法》第一百一十三條規(guī)定，當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利息，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。第一百一十四條規(guī)定，當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)。本案中，被告鑫佳公司向原告怡興公司多收取價款14.8萬元后未履行《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》約定的相應(yīng)合同義務(wù)；在被告鑫佳公司不履行該合同后，旭興公司以價款28萬元于2016年6月20日前承接履行了該合同約定的后續(xù)其他義務(wù)，即被告鑫佳公司未按照《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》約定履行其中價款42.8萬元（14.8萬元＋28萬元）對應(yīng)的合同義務(wù)，其行為構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。因被告鑫佳公司確已履行了《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》約定的部分主要合同義務(wù)，原告怡興公司實際也享有了該部分合同的權(quán)利，按照《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》約定“如乙方未按合同約定的時間完工，則每延遲一天，乙方須向甲方支付價款的千分之一的違約金”，根據(jù)公平原則，本院確定由被告鑫佳公司向原告怡興公司承擔(dān)以其違約部分合同價款42.8萬元為基數(shù)、按照前述合同約定標準計算遲延履行期間（自2015年12月16日至2016年6月20日）的違約金（280000＋148000）元×1‰×188天＝80464元；超過部分的，本院不予支持。原告怡興公司在本案中放棄要求被告賠償經(jīng)濟損失500000元的訴訟請求，表示待該損失發(fā)生后另行起訴，是當事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的訴訟權(quán)利，本院予以準許。被告田從某是被告鑫佳公司的業(yè)務(wù)員，本案中其代表被告鑫佳公司從事的經(jīng)營活動即簽訂和履行合同，屬執(zhí)行職務(wù)行為，其民事責(zé)任應(yīng)當由被告鑫佳公司承擔(dān)。故對原告要求被告田從某返還合同價款及承擔(dān)違約責(zé)任的請求，本院不予支持。被告鑫佳公司經(jīng)本院合法傳喚未到庭參加訴訟，視為對其舉證、抗辯等民事權(quán)利的放棄。經(jīng)合議庭評議，依照《中華人民共和國民法通則》第四十三條，《中華人民共和國合同法》第五條、第六條、第八條、第四十四條、第六十條、第六十一條、第九十一條第（二）、（七）項、第九十二條、第九十四條第（二）、（三）、（四）項、第九十七條、第九十八條、第一百零七條、第一百一十一條、第一百一十二條、第一百一十三條第一款、第一百一十四條第一款、第三款、第一百一十九條、第一百二十四條、第一百三十條、第一百三十五條、第一百四十八條、第一百六十五條、第一百六十六條、第一百七十四條、第二百五十一條、第二百六十二條、第二百六十三條、第二百六十八條，《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第58條和《中華人民共和國民事訴訟法》第十三條第二款、第六十四條、第一百四十四條的規(guī)定，判決如下：

一、原告利川市怡興置業(yè)有限責(zé)任公司與被告恩施鑫佳機電設(shè)備工程有限公司簽訂的《中央空調(diào)購銷及安裝合同書》終止履行。
二、被告恩施鑫佳機電設(shè)備工程有限公司于本判決生效之日起三日內(nèi)退還原告利川市怡興置業(yè)有限責(zé)任公司合同價款人民幣148000元。
三、被告恩施鑫佳機電設(shè)備工程有限公司于本判決生效之日起三日內(nèi)支付原告利川市怡興置業(yè)有限責(zé)任公司違約金人民幣80464元。
四、駁回原告利川市怡興置業(yè)有限責(zé)任公司的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費5664元，由原告利川市怡興置業(yè)有限責(zé)任公司負擔(dān)1215元，被告恩施鑫佳機電設(shè)備工程有限公司負擔(dān)4449元。
如不服本判決，可以在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省恩施土家族苗族自治州中級人民法院。上訴人應(yīng)在提交上訴狀時，根據(jù)不服本判決的上訴請求數(shù)額及《訴訟費用交納辦法》第十三條第一款第（一）項的規(guī)定，預(yù)交上訴案件受理費，款匯至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中級人民法院，開戶行：中國農(nóng)業(yè)銀行恩施開發(fā)區(qū)支行，賬號：17×××04（特別提示：用途欄務(wù)必注明系某某上訴案訴訟費并將匯款憑證及聯(lián)系電話提交本院或郵寄至恩施州中級人民法院立案一庭）。上訴人在上訴期屆滿后七日內(nèi)仍未預(yù)交上訴費用的，按自動撤回上訴處理。

審　判　長　　胡興國 人民陪審員　　劉遠和 人民陪審員　　黃美才

書記員：牟云謙