上訴人（原審被告）:劉某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，原大慶市薩爾圖區(qū)吉安日式料理店（音閣小站）經(jīng)營者，住黑龍江省哈爾濱市道里區(qū)。委托訴訟代理人：徐進(jìn)明，黑龍江峰衡律師事務(wù)所律師。上訴人（原審被告）：劉某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，原大慶市薩爾圖區(qū)吉安日式料理店（音閣小站）經(jīng)理，住黑龍江省哈爾濱市道外區(qū)。委托訴訟代理人：徐進(jìn)明，黑龍江峰衡律師事務(wù)所律師。被上訴人（原審原告）：高艷臣，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，個(gè)體，住黑龍江省大慶市薩爾圖區(qū)。委托訴訟代理人：熊立兵，黑龍江衡平律師事務(wù)所律師。

劉某上訴請求：撤銷黑龍江省大慶市薩爾圖區(qū)人民法院（2017）黑0602民初1575號民事判決，依法改判駁回被上訴人的一審訴訟請求或?qū)⒈景赴l(fā)回重審。事實(shí)與理由：一、原審認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足。劉某和案外人吳丹系案涉料理店的合伙人，合伙經(jīng)營期限屆滿注銷營業(yè)執(zhí)照，合同期間所欠債務(wù)應(yīng)由合伙人共同承擔(dān)，故應(yīng)追加吳丹為共同被告。二、原審郵寄送達(dá)方式錯(cuò)誤，剝奪了劉某出庭及答辯權(quán)利。原審期間，劉某一直懷孕居住在戶籍地哈爾濱市××工農(nóng)大街××翡翠小區(qū)××單元××室家中，劉某懷孕的情況高艷臣是知道的，原審中不可能找不到劉某。三、劉某某系料理店雇傭的經(jīng)理，其簽字行為應(yīng)為職務(wù)行為。劉某某上訴請求：撤銷黑龍江省大慶市薩爾圖區(qū)人民法院（2017）黑0602民初1575號民事判決，依法改判駁回對劉某某的訴訟請求或?qū)⒈景赴l(fā)回重審。事實(shí)與理由：一、原審認(rèn)定承擔(dān)責(zé)任主體錯(cuò)誤，劉某和案外人吳丹系案涉料理店的實(shí)際經(jīng)營人，合伙期間債務(wù)應(yīng)由合伙人劉某和吳丹承擔(dān)。二、劉某某系料理店雇傭的經(jīng)理，其簽字行為應(yīng)為職務(wù)行為。高艷臣辯稱，一、上訴人與被上訴人之間存在真實(shí)的買賣合同關(guān)系，欠款事實(shí)真實(shí)存在。二、根據(jù)大慶市薩爾圖區(qū)工商監(jiān)督管理局出具的《基本注冊信息查詢單》，案涉料理店為個(gè)體工商戶，并不是合伙企業(yè)，股東信息一欄并無其他股東，吳丹與劉某是否合伙與本案無關(guān)，即使二人系合伙關(guān)系，也不能對抗善意第三人。本案中，料理店已經(jīng)注銷，劉某某與劉某系父女關(guān)系，且是實(shí)際經(jīng)營人，原審判決共同承擔(dān)給付責(zé)任并無不當(dāng)。綜上，原審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請求駁回上訴，維持原判。高艷臣向一審法院起訴請求：一、請求依法判令二被告向原告支付欠款人民幣129,540.00元及逾期付款賠償金（以129,540.00元為基數(shù)按年利率9%自起訴之日起計(jì)算至實(shí)際給付之日止）；二、訴訟費(fèi)由二被告承擔(dān)。一審法院認(rèn)定事實(shí)：被告劉某系大慶市薩爾圖區(qū)吉安日式料理店（別名音閣小站）的登記經(jīng)營者，該料理店于2011年11月13日成立登記，于2016年12月26日注銷登記。在經(jīng)營期間，原告自2013年開始向其供應(yīng)調(diào)料，截止至2017年2月18日，由該料理店實(shí)際經(jīng)營人即被告劉某某向原告出具總的欠據(jù)一份，共欠原告貨款129540元，并由段洪玲在經(jīng)手人處簽字確認(rèn)。該款項(xiàng)經(jīng)原告多次催要，二被告遲遲未予支付，故原告訴至法院。一審法院認(rèn)為，本案系買賣合同糾紛。原告高艷臣為被告劉某、劉某某所經(jīng)營的大慶市薩爾圖區(qū)吉安日式料理店（別名音閣小站）供應(yīng)調(diào)料，被告劉某某于2017年2月18日為原告高艷臣出具129,540.00元貨款欠據(jù)一份，該買賣行為系雙方真實(shí)的意思表示，符合法律規(guī)定，依法成立并生效。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法的解釋》第五十九條之規(guī)定：“在訴訟中，個(gè)體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者為當(dāng)事人。有字號的，以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當(dāng)事人，但應(yīng)同時(shí)注明該字號經(jīng)營者的基本信息。營業(yè)執(zhí)照登記的經(jīng)營者與實(shí)際經(jīng)營者不一致的，以登記的經(jīng)營者和實(shí)際經(jīng)營者為共同訴訟人?！?，因該大慶市薩爾圖區(qū)吉安日式料理店已經(jīng)注銷，被告劉某系該料理店登記經(jīng)營者，被告劉某某系實(shí)際經(jīng)營者，故原告高艷臣要求被告劉某、劉某某連帶給付所欠貨款人民幣129,540.00元的訴訟請求事實(shí)清楚、證據(jù)充分，一審法院予以支持；原告要求二被告以129,540.00元為基數(shù)按照年利率9%給付自起訴之日2017年4月18日起至實(shí)際給付之日止的逾期付款違約金的訴訟請求，一審法院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百零七條之規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！奔啊蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十四條第四款規(guī)定：“買賣合同沒有約定逾期付款違約金或者該違約金的計(jì)算方法，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以中國人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。”，故原告要求按照中國人民銀行同期同類人民幣貸款年利率的1.5倍計(jì)算賠償金訴訟請求，沒有超過法律規(guī)定，一審法院予以支持。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百零七條、《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十四條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百四十四條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決：被告劉某、劉某某于本判決生效后立即向原告高艷臣支付貨款人民幣129,540.00元及按中國人民銀行同期同類人民幣貸款年利率的1.5倍給付從2017年4月18日起至實(shí)際給付之日止的逾期付款違約金。案件受理費(fèi)2891元、保全費(fèi)1167.70元、公告費(fèi)565.60元，由被告劉某、劉某某連帶負(fù)擔(dān)。本院二審期間，上訴人劉某為證實(shí)自己的主張舉示了以下證據(jù)：一、民事起訴狀原件一份、餐飲合作協(xié)議書復(fù)印件一份、傳票復(fù)印件一份，欲證實(shí)劉某和案外人吳丹系合伙關(guān)系。上訴人劉某某的意見同劉某。被上訴人高艷臣質(zhì)證稱，對起訴狀及傳票的真實(shí)性無異議，但無法證實(shí)二人之間系合伙關(guān)系；對餐飲合作協(xié)議書的真實(shí)性有異議，未提交原件，無法辨別真?zhèn)?。本院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第七十條的規(guī)定，書證應(yīng)當(dāng)提交原件，提交原件確有困難的，可以提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本，本案中餐飲合作協(xié)議書的一方是劉某，劉某具備提交原件的條件，因此劉某提交原件不屬于有困難的情形，其未提交原件，本院對該復(fù)印件不予采信。關(guān)于起訴狀及傳票的真實(shí)性，本院予以采信，但該證據(jù)僅能證實(shí)劉某與案外人吳丹有訴訟產(chǎn)生，不能證實(shí)二人系案涉料理店的合伙人。二、繳費(fèi)通知復(fù)印件兩份、繳費(fèi)收據(jù)復(fù)印件八份、中國農(nóng)業(yè)銀行交易明細(xì)清單復(fù)印件四份，欲證實(shí)劉某是案涉料理店實(shí)際經(jīng)營人。上訴人劉某某的意見同劉某。被上訴人高艷臣質(zhì)證稱，對證據(jù)的真實(shí)性和證明問題均有異議，上訴人未提交原件核實(shí)，即使該證據(jù)真實(shí)，也只能證明劉某繳納費(fèi)用，不能否定劉某某是實(shí)際經(jīng)營人。本院認(rèn)為，因上訴人有條件提交證據(jù)原件而未提交，本院對該證據(jù)復(fù)議件不予采信。三、醫(yī)生醫(yī)學(xué)證明復(fù)印件一份，欲證實(shí)劉某的孩子于xxxx年xx月xx日出生，劉某本人無法管理案涉料理店，由劉某某代為管理。上訴人劉某某的意見同劉某。被上訴人高艷臣質(zhì)證稱，對該證據(jù)的真實(shí)性無異議，對證明問題有異議，上訴人拖欠貨款均發(fā)生在2016年11月份至2017年2月份，孩子出生在2017年12月份，無法證明上訴人在拖欠貨款期間無法經(jīng)營案涉店面，也不能證明劉某某不是實(shí)際經(jīng)營人。本院認(rèn)為，高艷臣雖對該證據(jù)的真實(shí)性無異議，但該證據(jù)與本院無關(guān)，本院不予采信。本院二審查明的事實(shí)與原審一致。
上訴人劉某、劉某某與被上訴人高艷臣買賣合同糾紛一案，不服黑龍江省大慶市薩爾圖區(qū)人民法院（2017）黑0602民初1575號民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年8月10日立案后，依法組成合議庭，開庭進(jìn)行了審理。上訴人劉某、劉某某的委托訴訟代理人徐進(jìn)明，被上訴人高艷臣的委托訴訟代理人熊立兵到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，一、關(guān)于送達(dá)程序問題。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第八十八條“直接送達(dá)訴訟文書有困難的，可以委托其他人民法院代為送達(dá)，或者郵寄送達(dá)。郵寄送達(dá)的，以回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期”的規(guī)定，本案中劉某、劉某某家住外地市，原審法院采取郵寄送達(dá)并無不當(dāng)。且在二審中，本院對劉某、劉某某的送達(dá)地址、聯(lián)系電話進(jìn)行確認(rèn)，均與原審郵寄送達(dá)地址、聯(lián)系電話一致，故原審法院送達(dá)程序并無違法之處，關(guān)于劉某、劉某某的該項(xiàng)上訴請求，本院不予支持。二、關(guān)于應(yīng)否追加吳丹為本案被告的問題。劉某系案涉料理店的登記經(jīng)營人，現(xiàn)料理店已注銷，高艷臣有權(quán)向劉某主張權(quán)利。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第十三條第二款“當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利”的規(guī)定，劉某雖主張其與案外人吳丹系合伙關(guān)系，高艷臣仍有權(quán)選擇是否向吳丹主張權(quán)利，故原審未予追加吳丹為本案被告并無不當(dāng)。三、關(guān)于劉某某是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的問題。高艷臣主張劉某某系案涉料理店實(shí)際經(jīng)營人，其在一審中僅舉示尹洪玲出具的證人證言一份，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十九條第一款第五項(xiàng)“無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)”的規(guī)定，該證人證言不能單獨(dú)作為認(rèn)定劉某某系案涉料理店的實(shí)際經(jīng)營人的依據(jù)，又因高艷臣未舉示其他證據(jù)證實(shí)，故高艷臣的主張依據(jù)不足，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的責(zé)任，原審法院認(rèn)定劉某某系案涉料理店實(shí)際經(jīng)營人不當(dāng)，本院予以糾正。綜上，劉某某的上訴請求成立，本院予以支持；劉某的上訴請求不成立，本院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

一、撤銷黑龍江省大慶市薩爾圖區(qū)人民法院（2017）黑0602民初1575號民事判決；二、劉某于本判決生效后立即給付高艷臣貨款人民幣129,540.00元及逾期付款違約金（以中國人民銀行同期同類貸款年利率的1.5倍為標(biāo)準(zhǔn)，從2017年4月18日起至實(shí)際給付之日止）；三、駁回高艷臣的其他訴訟請求。上訴人劉某預(yù)交的二審案件受理費(fèi)2891.00元，由上訴人劉某負(fù)擔(dān)；上訴人劉某某預(yù)交的二審案件受理費(fèi)2891.00元，由被上訴人高艷臣負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。