原告：劉某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住上海市黃浦區(qū)。
　　委托訴訟代理人：馬驍，上海芮德渱齊律師事務(wù)所律師。
　　被告：上?？的衬承虏牧瞎煞萦邢薰?，住所地上海市徐匯區(qū)。
　　法定代表人：劉鳴一。
　　委托訴訟代理人：徐騫，羅婧(實習(xí)律師)，北京市岳成律師事務(wù)所上海分所律師。
　　第三人：上海鳴福佳進(jìn)出口有限公司，住所地上海市浦東長島路XXX號XXX-XXX室。
　　法定代表人：薛軍。
　　原告劉某與上?？的衬承虏牧瞎煞萦邢薰?以下簡稱康某某公司)民間借貸糾紛一案，本院于2018年8月27日受理后，依法適用簡易程序，于2018年9月27日公開開庭進(jìn)行了審理。原告劉某、原告委托訴訟代理人馬驍；被告康某某公司委托訴訟代理人徐騫，羅婧到庭參加訴訟。之后，本院依法追加上海鳴福佳進(jìn)出口有限公司(以下簡稱鳴福佳公司)為本案第三人，于2018年11月12日、2018年12月12日公開開庭進(jìn)行審理。原告劉某、原告委托訴訟代理人馬驍；被告康某某公司委托訴訟代理人徐騫，羅婧、第三人法定代表人薛軍到庭參加庭審。2019年2月27日，本案再次公開開庭進(jìn)行審理，原告劉某、原告委托訴訟代理人馬驍、被告康某某公司委托訴訟代理人徐騫，羅婧到庭參加庭審。第三人經(jīng)本院合法傳喚，未到庭。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　劉某向本院提出訴訟請求：
　　依法判令康某某公司歸還借款本金396萬元及利息，按年利率18%，自2017年7月1日計算至實際清償之日止。
　　事實和理由：
　　由于康某某公司生產(chǎn)經(jīng)營需要資金，劉某與康某某公司約定,由劉某抵押自有房屋向民生銀行貸款，銀行將款項發(fā)放給劉某，劉某再通過第三人鳴福佳公司賬戶轉(zhuǎn)給借款人康某某公司。2015年1月29日，劉某與康某某公司簽訂了《借款合同》約定由劉某出借396萬元給康某某公司，月息1.5%，按季度支付利息，期限一年，到期還本。該合同已履行完畢。自此，雙方每年都重復(fù)上述借貸關(guān)系，又于2016年1月28日簽訂了《借條》,內(nèi)容與2015年簽訂的《借款合同》相同。履行完畢后，又于2017年1月19日簽訂了《借款合同》，內(nèi)容仍然與前述相同。
　　然而，2017年1月19日簽訂的《借款合同》到期后，康某某公司至今沒有向劉某歸還本金及部分利息?？的衬彻径啻未哂懳垂，F(xiàn)劉某為維護(hù)自身的合法利益,遂起訴。
　　康某某公司辯稱：請求駁回全部訴請。不存在2017年1月19日劉某將396萬元出借給我司的事實。2015年的396萬元借款公司已歸還劉某、2016年的396萬元借款雙方通過協(xié)商方式已經(jīng)解決。
　　康某某公司法定代表人劉鳴一系劉某父親，擔(dān)任董事長。劉某在康某某公司任董事、總經(jīng)理一職。2017年6月，康某某公司通過第二屆董事會免除劉鳴一職務(wù)。新董事長上任后，就該396萬元本金及利息進(jìn)行了核查，多次要求劉某提供2017年借款396萬元的轉(zhuǎn)賬憑證，但劉某從未提供。直至公司更換了財務(wù)負(fù)責(zé)人才得知根本不存在系爭借款?？的衬彻菊J(rèn)為，劉某擔(dān)任董事、總經(jīng)理期間多次侵害公司利益，以各種名目將公司款項轉(zhuǎn)移至其或他人名下，違反了高管人員對公司的忠實義務(wù)。虛構(gòu)訴訟的借款關(guān)系。
　　第三人鳴福佳公司述稱：因康某某公司缺乏運(yùn)作資金，原公司執(zhí)行董事劉鳴一就讓劉某抵押房子向民生銀行借款。銀行將貸款先匯到劉某的私人賬戶，劉某再轉(zhuǎn)到鳴福佳公司。鳴福佳公司收到款項后再匯給康某某公司。2017年1月鳴福佳公司收到劉某匯入的396萬元后，匯給了康某某公司。
　　對第三人陳述，康某某公司不予認(rèn)可。康某某公司向本院提出申請，要求查詢2017年1月至2月期間鳴福佳公司在中國工商銀行上海徐匯建國西路支行的銀行進(jìn)出賬詳單。
　　經(jīng)查：2017年1月19日，鳴福佳公司工商銀行賬號XXXXXXXXXXXXXXXXXXX，收到劉某受托支付款396萬元。同日，鳴福佳公司向案外人侯某賬戶分三次匯款50萬元、50萬元、46萬元。次日，1月20日鳴福佳公司再次向侯某賬戶分四次匯款50萬元、50萬元、50萬元、50萬元；向案外人上海閭詫實業(yè)有限公司轉(zhuǎn)賬50萬元，以上合計396萬元。
　　之后，劉某變更其訴請的事實理由：將原“康某某公司未歸還2017年1月19日借款396萬元”變更為“康某某公司未歸還2016年1月28日借款396萬元”。2016年1月28日，劉某通過第三人鳴福佳公司將396萬元劃給康某某公司。康某某公司在2017年1月到期應(yīng)還之際沒有資金歸還。因劉某的貸款是抵押房屋所得，為防止抵押給民生銀行的房產(chǎn)被處置，劉某通過案外人侯某介紹，向五個自然人借款合計396萬元，并于2017年1月17日將籌得的396萬元歸還給了民生銀行。2017年1月19日，民生銀行重新放貸至劉某賬戶，劉某當(dāng)天將396萬元通過鳴福佳公司賬戶支付給了侯某，由侯某歸還給五個自然人。因此，康某某公司自2016年1月28日向劉某借款396萬元后，一直未歸還。雙方在2017年續(xù)簽了借款合同，是對康某某公司借款未還的事實進(jìn)一步予以延續(xù)。
　　康某某公司對劉某變更后的事實和理由，答辯如下：
　　我方不認(rèn)可。我們認(rèn)為劉某變更訴請構(gòu)成另訴。劉某之前提出的借款事實是基于2017年其向公司出借資金396萬元。根據(jù)法院查明的銀行轉(zhuǎn)賬記錄，2017年康某某公司沒有收到劉某出借的資金。之后劉某變更事實，稱系爭396萬元是2016年的借款。但就2016年的396萬元借款，雙方已達(dá)成協(xié)議解決。協(xié)議約定劉某的上述借款作為對康某某公司的出資，該出資占康某某公司的55萬股股份。劉某對康某某公司的借款予以豁免。我方認(rèn)為，劉某在明知2016年借款已通過協(xié)議書方式豁免的情況下，又反悔提起本訴訟，系惡意訴訟。請求駁回訴請。
　　經(jīng)審理查明：
　　2015年1月14日，劉某與中國民生銀行股份有限公司上海分公司(以下簡稱民生銀行)簽訂《綜合授信合同》，最高授信額度396萬元。期限自2015年1月14日至2018年1月14日。用途約定為用于上海紅鯉高聚物材料發(fā)展有限公司經(jīng)營周轉(zhuǎn)。
　　2015年1月29日，劉某與康某某公司簽訂《借款合同》：借款金額396萬元，期限2015年1月29日至2016年1月28日，月息1.5%，按季度支付……同日，民生銀行向劉某放貸396萬元。同日，劉某將396萬元匯入鳴福佳公司賬戶。2015年1月30日，鳴福佳公司將396萬元轉(zhuǎn)賬康某某公司。之后，康某某公司按約向劉某支付利息，并在2016年1月20日，將396萬元歸還至劉某賬戶。劉某將借款貸款396萬元歸還民生銀行。
　　2016年1月28日，民生銀行再次放款396萬元至劉某賬戶。同日，劉某將396萬元轉(zhuǎn)賬至鳴福佳公司賬戶。2016年1月28日、1月29日，鳴福佳公司將206萬元、190萬元，合計396萬元轉(zhuǎn)賬至康某某公司。
　　2016年1月28日，劉某與康某某公司簽訂《借條》約定：由于公司業(yè)務(wù)發(fā)展需要資金，劉某拿滬南公路XXX弄XXX號房屋抵押給民生銀行貸款396萬元轉(zhuǎn)借給康某某公司，此借款從2016年1月28日至2017年1月27日止，按月息1.5%(年息18%)計算利息支付給劉某，利息總金額712,800元。利息按季度支付。
　　2017年1月17日，劉某通過案外人侯某介紹，向李1、徐某、吳某某、王某某、奚某借款206萬元、30萬元、30萬元、30萬元、100萬元，合計396萬元。同日，劉某將上述396萬元以及利息歸還給民生銀行。
　　2017年1月19日，民生銀行再次放貸396萬元至劉某賬戶。
　　同日，康某某公司與劉某簽訂《借款合同》，借款金額396萬元，借期2017年1月19日至2018年1月18日，月息1.5%，利息按季度支付。約定劉某于2017年1月19日將借款足額打入借款人指定賬戶。
　　2017年1月19日，劉某將396萬元匯至鳴福佳公司工商銀行賬號。同日，鳴福佳公司向案外人侯某賬戶分三次匯款50萬元、50萬元、46萬元。次日1月20日，鳴福佳公司分四次向侯某賬戶匯款50萬元、50萬元、50萬元、50萬元、向上海閭詫實業(yè)有限公司轉(zhuǎn)賬50萬元，以上合計396萬元。之后，侯某將396萬元分別匯給李1、徐某、吳某某、王某某、奚某。
　　另查明，康某某公司系股份有限公司(非上市、自然人投資或控股)。上海股權(quán)托管交易中心的《股東持股清冊》顯示2018年8月20日在冊股東為：1.陳某1、2.深圳銀樺投資管理有限公司、3.陳某2、4.喬某、5.劉鳴一、6.沈某某、7、馬某某、8.李某2、9.林某某、10.劉某1、11.上海天一投資咨詢發(fā)展有限公司、12.佟某1、13.蘇州工業(yè)園區(qū)易聯(lián)創(chuàng)業(yè)投資有限公司、14、上海暖鑫羊絨制品有限公司、15.周某某。
　　2018年2月28日，佟某2(甲方)作為康某某公司除劉鳴一以外的股東代表，與劉某、劉2(乙方)在北京簽訂《關(guān)于康某某公司股權(quán)重組及債務(wù)承擔(dān)等事項的協(xié)議書》。內(nèi)容如下：
　　甲方作為康某某公司除劉鳴一以外的股東代表，乙方作為劉鳴一代表以及為了自身利益，雙方經(jīng)協(xié)商，就康某某公司的股權(quán)重組及債務(wù)承擔(dān)等事項達(dá)成如下條款：
　　1、乙方確認(rèn)劉鳴一與林某某、周某某簽署的投資協(xié)議及其相關(guān)的補(bǔ)充協(xié)議中的對賭機(jī)制已經(jīng)達(dá)到，劉鳴一應(yīng)將其持有的康某某公司的全部股份無償轉(zhuǎn)讓給林某某、周某某，乙方負(fù)責(zé)辦理股權(quán)變更的登記手續(xù)，并清除有關(guān)股權(quán)變更的障礙。同時法定代表人變更為喬某。甲方承諾在完成上述手續(xù)后的1個月內(nèi)解決興業(yè)銀行500萬元貸款償還事宜；
　　2、乙方承諾向康某某公司出資1,600萬元以償還公司對興業(yè)銀行的1200萬元的貸款和對劉某396萬元的借款。該出資占有康某某公司的215萬股，其中劉2持有160萬股，劉某持有55萬股。該出資款必須在本協(xié)議簽署后6個月但不晚于興業(yè)銀行要求償還貸款時間前的一個月內(nèi)繳付到位。雙方應(yīng)在增資款到位后協(xié)調(diào)各股東辦理登記手續(xù)；
　　……
　　3、乙方對康某某公司出資款用于償還康某某公司欠付興業(yè)銀行的1,200萬元貸款，396萬元用于康某某公司償還對劉某的全部借款。在本協(xié)議簽署后，乙方同意承擔(dān)銀行的貸款利息，康某某公司不再對劉某的借款支付利息；
　　4、無論何種原因，乙方未能按照本協(xié)議約定出售房產(chǎn)導(dǎo)致其不能在約定期限內(nèi)對康某某公司進(jìn)行1,600萬元出資的，乙方承擔(dān)康某某公司對興業(yè)銀行1,200萬元貸款的本息償還義務(wù)，劉某對康某某公司的借款予以豁免。
　　……
　　6、乙方確認(rèn)上述條款真實意思表示，完全能代表劉鳴一和乙方自身的家庭成員，并保證相關(guān)方可以嚴(yán)格遵守執(zhí)行。如有違反，應(yīng)賠償由此給甲方造成的全部損失。
　　7、乙方承諾對本協(xié)議項下的義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
　　又查明，陳某1、深圳銀樺投資管理有限公司、喬某、沈某某、馬某某、林某某、劉某1、上海天一投資咨詢發(fā)展有限公司、佟某1、蘇州工業(yè)園區(qū)易聯(lián)創(chuàng)業(yè)投資有限公司、上海暖鑫羊絨制品有限公司、周某某出具《股東授權(quán)情況說明》：委托人全權(quán)委托佟某2作為康某某公司股東代表，代表本人與劉2、劉某等人協(xié)商處理關(guān)于康某某公司股權(quán)重組及債務(wù)承擔(dān)等事項，以及2018年2月28日簽署與該事項相關(guān)文件。
　　上述事實，有當(dāng)事人陳述、2015年1月14日劉某與民生銀行的《綜合授信合同》、2015年1月29日、2016年1月28日、2017年1月17日劉某與康某某公司《借款合同》、借條、民生銀行對賬單、中國工商銀行對賬單、業(yè)務(wù)回單等，此外康某某公司提供了《關(guān)于康某某公司股權(quán)重組及債務(wù)承擔(dān)等事項的協(xié)議書》、上海股權(quán)托管交易中心的《股東持股清冊》以及《股東授權(quán)情況說明》等證據(jù)證明。康某某公司稱佟某2代表股東與劉某等簽協(xié)議時系股東口頭授權(quán)，事后股東出具《股東授權(quán)情況說明》進(jìn)行書面確認(rèn)。對此，劉某表示對股東簽字的真實性無法確認(rèn)。
　　另，劉某還向本院提供：1、康某某公司與興業(yè)銀行《流動資金借款合同》(LDXXXXXXXXXXXXX)，借款金額1,200萬元；2、房屋買賣合同，劉2將其名下陜西南路XXX弄XXX號XXX室房屋出售；3、興業(yè)銀行回單(戶名劉鳴一，金額1,222,1624.29元，用途：用于歸還康某某公司貸款、利息)。上述證據(jù)證明協(xié)議書中的乙方已經(jīng)完成了1,600萬元中的大部分出資義務(wù)，但康某某公司一直未辦理股東登記手續(xù)。故協(xié)議中借款豁免條件不成就，康某某公司應(yīng)當(dāng)歸還劉某借款396萬元。
　　對此康某某質(zhì)證意見：對真實性無異議。劉2出售房屋用于歸還康某某公司向興業(yè)銀行的貸款1,200萬元，證明劉某、劉2對協(xié)議的效力和內(nèi)容是認(rèn)可,并履行。協(xié)議中乙方履行義務(wù)并不建立在甲方先履行義務(wù)的前提下，故不存在借款豁免條件不成就之說。
　　針對劉某上述證據(jù)，康某某公司又向本院補(bǔ)充證據(jù)如下：
　　康某某公司與興業(yè)銀行《流動資金借款合同》(LDXXXXXXXXXXXXX)借款金額500萬元；2、興業(yè)銀行《業(yè)務(wù)核算明細(xì)》《賬務(wù)明細(xì)清單》。證明協(xié)議第1條約定應(yīng)由康某某公司歸還銀行的500萬元，康某某公司與興業(yè)銀行達(dá)成分期還款協(xié)議。截至出具核算明細(xì)，尚欠140多萬元。因劉某在本次訴訟中查封康某某公司賬戶，導(dǎo)致無法繼續(xù)付款。
　　劉某質(zhì)證對康某某公司證明目的不予認(rèn)可。
　　本院認(rèn)為，根據(jù)查明的事實，本院確認(rèn)劉某于2016年1月28日向康某某公司出借396萬元的事實。本案爭議焦點：雙方是否通過2018年2月28日簽訂的《關(guān)于康某某公司股權(quán)重組及債務(wù)承擔(dān)等事項的協(xié)議書》，劉某同意將對康某某公司的396萬元債權(quán)轉(zhuǎn)為持有康某某公司55萬股股份。
　　一、關(guān)于系爭協(xié)議書的真實性、有效性。根據(jù)康某某公司提交的上海股權(quán)托管交易中心的《股東持股清冊》、以及上述《股東持股清冊》中的股東陳某1、深圳銀樺投資管理有限公司、喬某、沈某某、馬某某、林某某、劉某1、上海天一投資咨詢發(fā)展有限公司、佟某1、蘇州工業(yè)園區(qū)易聯(lián)創(chuàng)業(yè)投資有限公司、上海暖鑫羊絨制品有限公司、周某某向佟某2出具的書面《股東授權(quán)情況說明》，本院認(rèn)為，佟某2有權(quán)代表康某某公司的上述股東，與劉某簽訂系爭協(xié)議書。雖劉某稱無法確認(rèn)股東簽字真實性，但劉某未提供任何證據(jù)予以反駁，且從乙方(劉某、劉2)已經(jīng)履行協(xié)議的行為看，乙方(劉某、劉2)對協(xié)議書的真實性、合法性是不持異議的。故本院確認(rèn)《關(guān)于康某某公司股權(quán)重組及債務(wù)承擔(dān)等事項的協(xié)議書》系雙方當(dāng)事人真實意思表示，屬合法有效。
　　二、劉某是否同意將對康某某公司的396萬元債權(quán)轉(zhuǎn)為持有康某某公司55萬股股份。本院認(rèn)為，協(xié)議書第2條明確劉某的396萬元借款作為向康某某公司的出資，該出資占康某某公司55萬股股份；協(xié)議書第3條明確劉某對康某某公司上述出資款(即劉某獲得康某某公司55萬股股份)用于康某某公司償還劉某的全部借款。上述內(nèi)容表明，劉某同意將對康某某公司的396萬元借款作為對康某某公司的出資。至于劉某辯稱豁免條件未成就，本院認(rèn)為，不存在劉某對康某某公司借款的豁免?？的衬彻疽?5萬股股份為對價抵償劉某對其396萬元的借款，其實質(zhì)為劉某將其對康某某公司的債權(quán)轉(zhuǎn)為其持有康某某公司的股權(quán)。至于劉某辯稱，康某某公司在乙方履行了大部分義務(wù)后，未及時變更手續(xù)，本院認(rèn)為，康某某公司未及時履行變更股東的義務(wù)，并不影響協(xié)議書確定的劉某同意將對康某某公司的396萬元借款作為對康某某公司的出資的效力，該協(xié)議書對劉某具有約束力?，F(xiàn)劉某要求康某某公司歸還借款，違反了意思自治原則，于法無據(jù)。至于股權(quán)變更的糾紛，劉某可另行主張。
　　綜上，本院認(rèn)為，劉某在《關(guān)于康某某公司股權(quán)重組及債務(wù)承擔(dān)等事項的協(xié)議書》中對2016年1月28日向康某某公司出借的396萬元借款作出了債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的處分，故劉某起訴要求康某某公司返還上述借款，無事實和法律依據(jù)，本院不予支持。第三人經(jīng)本院合法傳喚未到庭參加2019年2月27日庭審，視為對其訴訟權(quán)利的放棄。
　　依照《中華人民共和國民法總則》第三條之規(guī)定，判決如下：
　　駁回劉某的訴請請求。
　　案件受理費(fèi)減半收取計22,329元、訴訟保全費(fèi)5,000元，由劉某負(fù)擔(dān)。
　　如不服本判決，可以在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級人民法院。　　

審判員：王??嶸

書記員：李??倩