劉某某
祁洪海（河北海之光律師事務(wù)所）
黃山富某建設(shè)有限公司
宋建軍
寇永澤

原告劉某某，個(gè)體經(jīng)營(yíng)戶。
委托代理人祁洪海，河北海之光律師事務(wù)所律師。
被告黃山富某建設(shè)有限公司。
法定代表人鄭荷富，任公司經(jīng)理。
被告宋建軍，個(gè)體經(jīng)營(yíng)戶。
被告寇永澤，個(gè)體經(jīng)營(yíng)戶。
原告劉某某與被告黃山富某建設(shè)有限公司、宋建軍、寇永澤借款合同糾紛一案，本院于2014年3月24日受理后，依法組成合議庭，并于2014年7月11日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告劉某某及其委托代理人祁洪海到庭參加訴訟，被告黃山富某建設(shè)有限公司、宋建軍、寇永澤經(jīng)本院合法傳喚，無(wú)正當(dāng)理由未到庭參加訴訟，本案依法缺席審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，原、被告對(duì)所簽《山東焦化北海冶金科技有限公司項(xiàng)目廠區(qū)回填及臨時(shí)道路墊資合同》真實(shí)性均未提出異議，該合同是雙方真實(shí)意思的表示，且不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為有效合同，該合同雖名為墊資合同，但合同的主要內(nèi)容是被告方向原告借款，用于上述工程的資金周轉(zhuǎn)，故應(yīng)認(rèn)定為借款合同，應(yīng)按借款合同的相關(guān)規(guī)定確定合同雙方的權(quán)利義務(wù)，原告已按約定履行墊資義務(wù)（借款），被告方也應(yīng)按約履行還款義務(wù)，被告方怠于履行上述義務(wù)，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任；合同約定原告履行墊資資金（借款）達(dá)到300萬(wàn)元時(shí)，被告黃山富某建設(shè)有限公司須在此后十個(gè)自然日內(nèi)全部?jī)敻对嫠鶋|資金，并承擔(dān)日利率千分之五的違約金。經(jīng)查，原告于2012年11月26日簽訂《山東焦化北海冶金科技有限公司項(xiàng)目廠區(qū)回填及臨時(shí)道路墊資合同》后，從2012年11月27日起至2013年1月10日達(dá)到300萬(wàn)元，被告黃山富某建設(shè)有限公司應(yīng)在10日內(nèi)，即2013年1月21日履行償還原告已墊付的300萬(wàn)元資金（借款）的相關(guān)義務(wù)，被告未履行上述義務(wù)，合同約定違約金為日千分之五，明顯過(guò)高，依公平原則應(yīng)于調(diào)整，本院根據(jù)本案的實(shí)際情況，違約金可按原告主張的中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率的4倍計(jì)算。同理2013年1月10日之后原告又墊付的稅款159552.62元（借款）、回填土方等費(fèi)用74397元（借款）也應(yīng)按中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率的4倍計(jì)算，稅款159552.62元從2014年1月10日計(jì)息，2013年5月份至2014年1月3日回填土方等費(fèi)用74397元，原告主張按最后墊付的時(shí)間2014年1月3日計(jì)息，于法不悖，本院照準(zhǔn)。原告主張被告黃山富某建設(shè)有限公司于2014年2月17日償還的墊付款440000元可從2013年1月10日前墊付300萬(wàn)元中扣除，該主張不損害第三人利益，本院照準(zhǔn)，原告主張被告宋建軍、寇永澤作為擔(dān)保人承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任，符合合同約定，本院予以支持。在《山東焦化北海冶金科技有限公司項(xiàng)目廠區(qū)回填及臨時(shí)道路墊資合同》簽訂前，被告宋建軍于2012年11月6日預(yù)支的磚頭款50000元在沒(méi)有較有效證據(jù)證明的情況下不宜認(rèn)定為在上述墊資合同約定的墊付資金范圍內(nèi)，但該款應(yīng)于償還，原告主張應(yīng)按中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率的4倍計(jì)算利息，因無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。對(duì)原告主張預(yù)支的磚頭款50000元（借款）應(yīng)由實(shí)際借款人和該工程的實(shí)際施工人被告宋建軍償還，被掛靠單位黃山富某建設(shè)有限公司應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任問(wèn)題。本院認(rèn)為，關(guān)于掛靠責(zé)任的承擔(dān)問(wèn)題，雖然我國(guó)未有具體的規(guī)定及解釋，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法若干問(wèn)題解釋》》第四十三條 ?規(guī)定:“個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。”并參照《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第三條 ?，“以掛靠的形式從事道路運(yùn)輸活動(dòng)的機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故造成損害的，屬于機(jī)動(dòng)車一方的責(zé)任的，當(dāng)事人請(qǐng)求由掛靠人和被掛靠單位承擔(dān)連帶責(zé)任，人民法院應(yīng)予支持“的規(guī)定，本院對(duì)原告主張予以支持；原告放棄在本案中主張被告方給付2012年11月4日借款130000元和2013年1月15日借款600000元以及墊資合同約定每方3元報(bào)酬的請(qǐng)求，該行為系公民對(duì)自己的訴訟權(quán)利的自由處分，符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第十三條 ?之規(guī)定，本院照準(zhǔn)；三被告經(jīng)本院合法傳喚，無(wú)正當(dāng)理由未到庭，應(yīng)視為放棄進(jìn)行質(zhì)證等訴訟權(quán)利。綜上，依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條 ?、第二百零六條 ?、第二百一十一條 ?、《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第十八條 ?、第十九條 ?、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第十三條 ?、第一百四十四條 ?和最高人民法院《關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法若干問(wèn)題解釋》》第四十三條 ?之規(guī)定，判決如下:
一、被告黃山富某建設(shè)有限公司償還原告劉某某墊付資金（借款）2560000元，并承擔(dān)相應(yīng)利息（自2013年1月21日起至2014年2月17日償還墊付款440000元止，按300000元金額的本金計(jì)算利息。2014年2月18日起至還清之日止，按2560000元金額的本金計(jì)算利息）；被告黃山富某建設(shè)有限公司償還原告劉某某墊付稅款（借款）159552.62元（從2014年1月10日起至還清之日止）；被告黃山富某建設(shè)有限公司償還原告劉某某墊付回填土方等費(fèi)用（借款）74397元（從2014年1月3日起至還清之日止）。上述利息均按中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率的4倍計(jì)算。被告宋建軍、寇永澤對(duì)上述款項(xiàng)償還承擔(dān)連帶責(zé)任。
二、被告宋建軍給付原告劉某某預(yù)支磚頭款50000元（借款），被告黃山富某建設(shè)有限公司對(duì)上述款項(xiàng)的給付承擔(dān)連帶責(zé)任。
上述一、二項(xiàng)于本判決生效后十日內(nèi)履行。
三、駁回原告劉某某的其他訴訟請(qǐng)求。
案件受理費(fèi)41160元，由三被告黃山富某建設(shè)有限公司、宋建軍、寇永澤承擔(dān)40800元；由二被告黃山富某建設(shè)有限公司、宋建軍承擔(dān)360元。
如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于河北省滄州市中級(jí)人民法院。

本院認(rèn)為，原、被告對(duì)所簽《山東焦化北海冶金科技有限公司項(xiàng)目廠區(qū)回填及臨時(shí)道路墊資合同》真實(shí)性均未提出異議，該合同是雙方真實(shí)意思的表示，且不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為有效合同，該合同雖名為墊資合同，但合同的主要內(nèi)容是被告方向原告借款，用于上述工程的資金周轉(zhuǎn)，故應(yīng)認(rèn)定為借款合同，應(yīng)按借款合同的相關(guān)規(guī)定確定合同雙方的權(quán)利義務(wù)，原告已按約定履行墊資義務(wù)（借款），被告方也應(yīng)按約履行還款義務(wù)，被告方怠于履行上述義務(wù)，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任；合同約定原告履行墊資資金（借款）達(dá)到300萬(wàn)元時(shí)，被告黃山富某建設(shè)有限公司須在此后十個(gè)自然日內(nèi)全部?jī)敻对嫠鶋|資金，并承擔(dān)日利率千分之五的違約金。經(jīng)查，原告于2012年11月26日簽訂《山東焦化北海冶金科技有限公司項(xiàng)目廠區(qū)回填及臨時(shí)道路墊資合同》后，從2012年11月27日起至2013年1月10日達(dá)到300萬(wàn)元，被告黃山富某建設(shè)有限公司應(yīng)在10日內(nèi)，即2013年1月21日履行償還原告已墊付的300萬(wàn)元資金（借款）的相關(guān)義務(wù)，被告未履行上述義務(wù)，合同約定違約金為日千分之五，明顯過(guò)高，依公平原則應(yīng)于調(diào)整，本院根據(jù)本案的實(shí)際情況，違約金可按原告主張的中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率的4倍計(jì)算。同理2013年1月10日之后原告又墊付的稅款159552.62元（借款）、回填土方等費(fèi)用74397元（借款）也應(yīng)按中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率的4倍計(jì)算，稅款159552.62元從2014年1月10日計(jì)息，2013年5月份至2014年1月3日回填土方等費(fèi)用74397元，原告主張按最后墊付的時(shí)間2014年1月3日計(jì)息，于法不悖，本院照準(zhǔn)。原告主張被告黃山富某建設(shè)有限公司于2014年2月17日償還的墊付款440000元可從2013年1月10日前墊付300萬(wàn)元中扣除，該主張不損害第三人利益，本院照準(zhǔn)，原告主張被告宋建軍、寇永澤作為擔(dān)保人承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任，符合合同約定，本院予以支持。在《山東焦化北海冶金科技有限公司項(xiàng)目廠區(qū)回填及臨時(shí)道路墊資合同》簽訂前，被告宋建軍于2012年11月6日預(yù)支的磚頭款50000元在沒(méi)有較有效證據(jù)證明的情況下不宜認(rèn)定為在上述墊資合同約定的墊付資金范圍內(nèi)，但該款應(yīng)于償還，原告主張應(yīng)按中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率的4倍計(jì)算利息，因無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。對(duì)原告主張預(yù)支的磚頭款50000元（借款）應(yīng)由實(shí)際借款人和該工程的實(shí)際施工人被告宋建軍償還，被掛靠單位黃山富某建設(shè)有限公司應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任問(wèn)題。本院認(rèn)為，關(guān)于掛靠責(zé)任的承擔(dān)問(wèn)題，雖然我國(guó)未有具體的規(guī)定及解釋，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法若干問(wèn)題解釋》》第四十三條 ?規(guī)定:“個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。”并參照《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第三條 ?，“以掛靠的形式從事道路運(yùn)輸活動(dòng)的機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故造成損害的，屬于機(jī)動(dòng)車一方的責(zé)任的，當(dāng)事人請(qǐng)求由掛靠人和被掛靠單位承擔(dān)連帶責(zé)任，人民法院應(yīng)予支持“的規(guī)定，本院對(duì)原告主張予以支持；原告放棄在本案中主張被告方給付2012年11月4日借款130000元和2013年1月15日借款600000元以及墊資合同約定每方3元報(bào)酬的請(qǐng)求，該行為系公民對(duì)自己的訴訟權(quán)利的自由處分，符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第十三條 ?之規(guī)定，本院照準(zhǔn)；三被告經(jīng)本院合法傳喚，無(wú)正當(dāng)理由未到庭，應(yīng)視為放棄進(jìn)行質(zhì)證等訴訟權(quán)利。綜上，依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條 ?、第二百零六條 ?、第二百一十一條 ?、《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第十八條 ?、第十九條 ?、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第十三條 ?、第一百四十四條 ?和最高人民法院《關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法若干問(wèn)題解釋》》第四十三條 ?之規(guī)定，判決如下:

一、被告黃山富某建設(shè)有限公司償還原告劉某某墊付資金（借款）2560000元，并承擔(dān)相應(yīng)利息（自2013年1月21日起至2014年2月17日償還墊付款440000元止，按300000元金額的本金計(jì)算利息。2014年2月18日起至還清之日止，按2560000元金額的本金計(jì)算利息）；被告黃山富某建設(shè)有限公司償還原告劉某某墊付稅款（借款）159552.62元（從2014年1月10日起至還清之日止）；被告黃山富某建設(shè)有限公司償還原告劉某某墊付回填土方等費(fèi)用（借款）74397元（從2014年1月3日起至還清之日止）。上述利息均按中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率的4倍計(jì)算。被告宋建軍、寇永澤對(duì)上述款項(xiàng)償還承擔(dān)連帶責(zé)任。
二、被告宋建軍給付原告劉某某預(yù)支磚頭款50000元（借款），被告黃山富某建設(shè)有限公司對(duì)上述款項(xiàng)的給付承擔(dān)連帶責(zé)任。
上述一、二項(xiàng)于本判決生效后十日內(nèi)履行。
三、駁回原告劉某某的其他訴訟請(qǐng)求。
案件受理費(fèi)41160元，由三被告黃山富某建設(shè)有限公司、宋建軍、寇永澤承擔(dān)40800元；由二被告黃山富某建設(shè)有限公司、宋建軍承擔(dān)360元。

審判長(zhǎng)：呼金昌
審判員：曹傳寶
審判員：李紅瑞

書(shū)記員：韓寶勝