上訴人（原審原告）劉某某，東湖高中門衛(wèi)。
委托代理人王成，湖北誠業(yè)律師事務(wù)所律師。特別授權(quán)代理。
委托代理人劉長定。特別授權(quán)代理。
上訴人（原審被告）宜昌市夷陵區(qū)東湖高級中學。住所地宜昌市夷陵區(qū)小溪塔夷興大道118號。
法定代表人李超，系東湖高中校長。
委托代理人龍青，湖北龍禧律師事務(wù)所律師。特別授權(quán)代理。
委托代理人李美強，東湖高中政教主任。特別授權(quán)代理。

上訴人劉某某與上訴人宜昌市夷陵區(qū)東湖高級中學（以下簡稱東湖高中）提供勞務(wù)者受害責任糾紛一案，雙方均不服宜昌市夷陵區(qū)人民法院（2014）鄂夷陵民初字第00179號民事判決，向本院提起上訴。本院于2015年2月28日受理后，依法組成由審判員苗勁松擔任審判長，審判員李明、趙春紅組成的合議庭進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審查明：原告劉某某系被告東湖高中雇請的門衛(wèi)，雙方約定月工資800元。2012年4月16日20時50分，東湖高中的教師覃文蓉駕駛鄂E×××××轎車，從小溪塔丁家壩沿雙虹大道往東湖高中一區(qū)后大門方向行駛，當行駛至后大門處時與校門相撞，造成門衛(wèi)劉某某受傷及校門、車輛受損的交通事故。該事故經(jīng)宜昌市公安局夷陵區(qū)分局交通警察大隊認定，覃文蓉應(yīng)負本次事故全部責任，劉某某無責任。事故發(fā)生后，劉某某被送往宜昌市第一人民醫(yī)院住院治療，2014年8月23日出院，共住院858天，經(jīng)診斷為：1、Ⅲ級腦外傷；2、左側(cè)肢體偏癱，繼發(fā)性癲癇；3、左下肢深靜脈血栓形成；4、腰3椎壓縮性骨折，左股骨頭缺血性壞死。出院時醫(yī)囑：1、患者住院期間，至少需陪護1人；2、院外繼續(xù)行肢體功能鍛煉，全休2月；3、注意休息，不適時隨診。住院期間，劉某某共計花費醫(yī)療費335316.62元。同時，劉某某在宜昌市第一人民醫(yī)院、宜昌市第二人民醫(yī)院等地進行門診檢查治療，先后支付門診費用1359元（其請求的門診費7941.1元，有6200元屬于住院預收費，最后已納入住院費范疇，另382.1元門診費票據(jù)非劉某某本人使用）。2013年5月，劉某某向宜昌市夷陵區(qū)人力資源和社會保障局申請工傷認定，宜昌市夷陵區(qū)人力資源和社會保障局認為劉某某受傷的時間已經(jīng)超過了《勞動法》規(guī)定的勞動年齡，未予受理。劉某某向宜昌市夷陵區(qū)人民政府申請行政復議，2014年1月22日，宜昌市夷陵區(qū)人民政府作出夷政復決字（2014）3號行政復議決定書，維持了宜昌市夷陵區(qū)人力資源和社會保障局2013年5月14日作出的《不予受理工傷認定書》。2013年12月23日，宜昌仁和司法鑒定所出具（2013）臨鑒字第1284號司法鑒定意見書，認定劉某某顱腦損傷導致左側(cè)肢體癱瘓（肌力Ⅲ級）的傷殘程度四級、損傷致輕度癲癇的傷殘程度為九級、腰椎壓縮性骨折的傷殘程度為十級；后期康復治療費評定為1200元／月，治療周期為二年；存在護理依賴，護理等級為Ⅱ級（一人）。劉某某支付鑒定費2400元。劉某某在住院期間，因住院需要購買部分輔助器具，支付3386元。雙方因賠償事宜未能達成一致意見，2014年2月7日，劉某某訴至宜昌市夷陵區(qū)人民法院要求東湖高中賠償867134.05元（其中醫(yī)療費7941.10元、誤工費31420.15元、護理費460800元、住院伙食補助費13770元、營養(yǎng)費13266元、交通費3872元、××賠償金250080元、鑒定費2400元、后期康復治療費28800元、××輔助器具費3386元、其他財產(chǎn)損失1398.80元、精神撫慰金50000元）。因事故發(fā)生后劉某某一直在醫(yī)院住院，于2014年8月23日才出院，醫(yī)療費、××賠償金的標準等發(fā)生變化。庭審中，劉某某變更訴訟請求，要求東湖高中賠償醫(yī)療費337057.72元、誤工費97383.45元、護理費546600元、住院伙食補助費38610元、營養(yǎng)費17366元、交通費3880元、××賠償金274872元、鑒定費2400元、××輔助器具費3386元、后期康復治療費28800元、其他財產(chǎn)損失1398.8元、精神撫慰金50000元，合計1351041.97元，扣除東湖高中及覃文蓉預付的405955元，還應(yīng)賠償945086.97元。
原審同時查明，劉某某系xxxx年xx月xx日出生，農(nóng)村戶口，長期在東湖高中擔任門衛(wèi)。事故發(fā)生后，東湖高中及覃文蓉已支付醫(yī)療費、護理費、工資、生活費（已按每天45元的標準實際支付）等共計405955元。
原審認為，劉某某作為東湖高中的門衛(wèi)，在從事雇傭活動的過程中因第三人的原因受到侵害，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條××雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當承擔賠償責任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔賠償責任，也可以請求雇主承擔賠償責任。雇主承擔賠償責任后，可以向第三人追償”的規(guī)定，劉某某請求東湖高中承擔賠償責任符合法律規(guī)定。劉某某請求的醫(yī)療費336675.62元、住院伙食補助費38610元（858天×45元／天）、××賠償金274872元（22906元／年×16年×（70%＋3%＋2%）］、鑒定費2400元、××輔助器具費3386元、后續(xù)康復治療費28800元，均提供了相應(yīng)的證據(jù)，符合法律規(guī)定，予以支持。劉某某請求的誤工費97383.45元，其計算標準及計算時間均不當，劉某某系東湖高中雇請的門衛(wèi)，工資標準為800元，故其誤工費的計算標準應(yīng)按照800元／月計算，而誤工時間的計算，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條第二款××誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天”的規(guī)定，其誤工時間只能計算至其鑒定之日即2013年12月23日，故其誤工費應(yīng)為16000元（800元／月×20月）。劉某某請求的護理費546600元，其中住院期間的護理費85800元（3000元／月×858天／30天），符合法律規(guī)定，予以支持；其請求的出院后二級護理依賴460800元，計算標準不當。根據(jù)《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》有關(guān)規(guī)定，護理依賴等級分為三個級別（生活部分不能自理30%，生活大部分不能自理40%，生活完全不能自理50%），劉某某護理依賴程度為二級，屬于生活大部分不能自理，進食，翻身，大、小便，穿衣，洗漱，自我移動等五項中有三項需要護理者，故按照40%的系數(shù)計算較為適當。對于護理依賴計算標準，考慮到東湖高中在住院期間按照3000元／月標準實際支付的事實，予以認可，故其二級護理依賴費應(yīng)為230400元（3000元／月×12月×16年×40%）。劉某某請求的營養(yǎng)費17366元，因無相關(guān)醫(yī)囑，不予支持。劉某某請求的交通費3880元，根據(jù)住院治療的實際情況，酌情認定3000元。劉某某請求的精神撫慰金50000元，考慮到其受傷程度及傷殘等級，酌情支持10000元。劉某某請求的其他財產(chǎn)損失1398.80元，根據(jù)劉某某提交的證據(jù)，其中有856元是湖北省國家稅務(wù)局通用機打發(fā)票，且發(fā)票上開具的名稱是××市一醫(yī)院（劉某某）”，予以認定。對于劉某某提供的宜朝堂大藥房購藥小票、購買奶粉、毛巾、日用品等物的湖北省國家稅務(wù)局通用手工發(fā)票、中石化湖北分公司發(fā)票、北山超市小票、國貿(mào)超市小票，因與本案無關(guān)聯(lián)性，不予認定。綜上，劉某某的全部損失應(yīng)為1027799.62元（其中醫(yī)療費336675.62元、住院伙食補助費38610元、××賠償金274872元、鑒定費2400元、××輔助器具費3386元、后續(xù)康復治療費28800元、誤工費應(yīng)為16000元、住院期間的護理費85800元、二級護理依賴費用應(yīng)為230400元、其他財產(chǎn)損失856元、精神撫慰金10000元）扣除東湖高中已經(jīng)賠付的405955元，還應(yīng)賠償621844.62元。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條，《中華人民共和國民法通則》第一百零六條、第一百一十九條，《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第六條，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條、第十七條、第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條、第二十六條、第三十五條，《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》第一條、第十條之規(guī)定，判決：一、由東湖高中在判決發(fā)生法律效力后30日內(nèi)賠償劉某某各項損失621844.62元。二、駁回劉某某的其他訴訟請求。案件受理費6236元，由東湖高中負擔。
二審經(jīng)審理查明，原審查明的事實屬實，本院予以確認。
另查明，宜昌市第一人民醫(yī)院于2013年12月12日對劉某某的治療情況作出《階段小結(jié)》，診斷結(jié)論：××1、Ⅲ級腦外傷（右基底節(jié)區(qū)腦內(nèi)血腫）；2、左側(cè)肢體偏癱?！痹\療計劃：××患者腦外傷術(shù)后，左側(cè)肢體偏癱，偶有癲癇發(fā)作，生活不能自理?？衫^續(xù)行肢體功能康復治療?！?013年12月16日，該院出具《診斷證明書》，診斷：劉某某第3腰椎壓縮性骨折。2014年8月23日，宜昌市第一人民醫(yī)院出具《出院記錄》。出院診斷：××1、Ⅲ級腦外傷（右基底節(jié)區(qū)腦內(nèi)血腫）；2、左側(cè)肢體偏癱；3、左下肢深靜脈血栓形成；4、腰3椎體壓縮性骨折，左股骨頭缺血性壞死”。

本院認為：
一、關(guān)于訴訟主體的問題。本案上訴人劉某某與上訴人東湖高中之間建立的是勞務(wù)關(guān)系，劉某某在提供勞務(wù)過程中，因第三人的侵權(quán)行為造成傷害，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條××雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當承擔賠償責任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔賠償責任，也可以請求雇主承擔賠償責任。雇主承擔賠償責任后，可以向第三人追償?！钡囊?guī)定，劉某某向東湖高中主張權(quán)利符合法律規(guī)定，上訴人東湖高中上訴認為一審遺漏了當事人的理由不能成立，本院不予支持。
二、關(guān)于宜昌仁和司法鑒定所作出的宜仁和司法鑒定所（2013）臨鑒字第1284號《司法鑒定意見書》的問題。1、劉某某2013年12月18日委托鑒定，宜昌仁和司法鑒定所于同月23日作出鑒定意見書。雖然劉某某在委托鑒定時尚未治療終結(jié)，但其治療時間已長達20個月，且宜昌市第一人民醫(yī)院2013年12月12日對劉某某的治療作出了《階段小結(jié)》，該《階段小結(jié)》載明的診療計劃是××繼續(xù)行肢體功能康復治療?！闭f明劉某某的傷情已趨于穩(wěn)定，且從2014年8月23日劉某某出院時宜昌市第一人民醫(yī)院出具的《出院記錄》看，劉某某的傷情并未發(fā)生明顯好轉(zhuǎn)。故原審對上述《司法鑒定意見書》予以采信并無不當。2、東湖高中稱劉某某的××第3腰椎壓縮性骨折”屬于新增傷情，但其未提供證據(jù)證明劉某某住院期間存在二次受傷的事實，其僅憑宜昌市第一人民醫(yī)院2013年12月16日的《診斷證明》，認定該傷情為新增傷情，證據(jù)不充分，本院不予采信。3、關(guān)于鑒定所依據(jù)的標準。經(jīng)審查，宜仁和司法鑒定所（2013）臨鑒字第1284號《司法鑒定意見書》參照最高人民法院《人體損傷××程序鑒定標準》對劉某某的損傷程度的確認符合客觀事實。4、關(guān)于護理依賴。湖北省司法鑒定人協(xié)會《關(guān)于法醫(yī)臨床司法鑒定若干問題的暫行規(guī)定》規(guī)定，××日常生活部分、大部分或完全不能自理，如植物狀態(tài)生存，二肢以上肢體缺失不能安裝假肢，傷殘四級以上的癱瘓、失語、精神智力障礙、癲癇、呼吸功能嚴重障礙、心功能嚴重障礙、肢體運動功能障礙，為生存期長期護理（鑒定機構(gòu)不宜評定具體時間），需評定護理依賴等級。其他未列入的損害，只要永久影響生活自理五項之一或以上的，也應(yīng)評定護理依賴等級。”故宜昌仁和司法鑒定所根據(jù)劉某某的損傷程序，作出××被鑒定人劉某某存在護理依賴，護理等級為Ⅱ級（一人）”的鑒定意見并無不當。原審法院依據(jù)此鑒定意見，按照40%的系數(shù)計算劉某某的護理依賴所需費用亦無不當。
三、關(guān)于誤工費。《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條規(guī)定，××誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算?！北景干显V人劉某某受傷前有固定收入，原審按其每月實際收入800元計算誤工費符合法律規(guī)定。
四、關(guān)于交通費、醫(yī)療費、營養(yǎng)費及其他財產(chǎn)損失等費用。經(jīng)查，原審對劉某某主張的醫(yī)療費已予以支持；關(guān)于營養(yǎng)費。《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十四條規(guī)定，××營養(yǎng)費根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機構(gòu)的意見確定?！庇捎趧⒛衬巢荒芴峁┽t(yī)療機構(gòu)出具的相關(guān)意見，原審對該項費用不予支持，符合法律規(guī)定。關(guān)于交通費，原審根據(jù)劉某某住院治療的實際情況，酌情認定3000元并無不當。另原審對劉某某主張的其他財產(chǎn)損失的調(diào)整亦符合本案客觀事實。
五、關(guān)于精神損害撫慰金的賠償?？紤]本案的具體情節(jié)、劉某某的損害后果，以及受訴法院所在地平均生活水平，原審酌情支持10000元偏低，本院依法上調(diào)至20000元。劉某某上訴主張應(yīng)當支持50000元的請求，本院不予支持。
六、關(guān)于劉某某的醫(yī)療費和護理費是否存在重復計算的問題。宜仁和司法鑒定所（2013）臨鑒字第1284號《司法鑒定意見書》確認劉某某的后期康復治療周期為二年。該鑒定確認的二年后期康復治療周期的起始時間應(yīng)為鑒定作出之日（2013年12月23日）。因此，一審法院既支持劉某某二年的后期康復治療費，又支持了劉某某2013年12月23日至2014年8月23日期間的住院醫(yī)療費用，屬重復計算。東湖高中關(guān)于一審法院存在重復計算劉某某損失的上訴理由成立，本院依法對重復計算的部分予以扣減，即扣除劉某某后期康復治療費9600元（1200元／月×8個月）。
綜上，本院對上訴人劉某某及東湖高中上訴理由成立的部分依法予以支持，對二上訴人的其他上訴理由不予采信。經(jīng)合議庭評議，依照《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第六條，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條、第十七條、第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條、第二十六條、第三十五條，《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》第一條、第十條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：

一、維持宜昌市夷陵區(qū)人民法院（2014）鄂夷陵民初字第00179號民事判決第二項，即：駁回原告劉某某的其他訴訟請求。
二、撤銷宜昌市夷陵區(qū)人民法院（2014）鄂夷陵民初字第00179號民事判決第一項，即：由被告宜昌市夷陵區(qū)東湖高級中學在本判決發(fā)生法律效力后30日內(nèi)賠償原告劉某某各項損失621844.62元。
三、宜昌市夷陵區(qū)東湖高級中學于本判決生效之日起三十日內(nèi)一次性支付劉某某各項經(jīng)濟損失計人民幣622244.62元。
四、駁回上訴人劉某某及上訴人宜昌市夷陵區(qū)東湖高級中學的其他上訴請求。
如果未按照本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案一審案件受理費按一審判決執(zhí)行。二審案件受理費，由上訴人宜昌市夷陵區(qū)東湖高級中學負擔其不服一審判決應(yīng)當負擔的6000元。上訴人劉某某不服一審判決應(yīng)當負擔的訴訟費2152.21元，考慮到劉某某的受傷程度及經(jīng)濟狀況，本院決定免收。
本判決為終審判決。

審判長　　苗勁松 審判員　　趙春紅 審判員　　李　明

書記員：張程程