劉某某
王成（湖北誠業(yè)律師事務(wù)所）
劉長定特別授權(quán)代理
宜昌市夷陵區(qū)東湖高級(jí)中學(xué)
龍青（湖北龍禧律師事務(wù)所）
李美強(qiáng)

上訴人（原審原告）劉某某，東湖高中門衛(wèi)。
委托代理人王成，湖北誠業(yè)律師事務(wù)所律師。特別授權(quán)代理。
委托代理人劉長定。特別授權(quán)代理。
上訴人（原審被告）宜昌市夷陵區(qū)東湖高級(jí)中學(xué)。住所地宜昌市夷陵區(qū)小溪塔夷興大道118號(hào)。
法定代表人李超，系東湖高中校長。
委托代理人龍青，湖北龍禧律師事務(wù)所律師。特別授權(quán)代理。
委托代理人李美強(qiáng)，東湖高中政教主任。特別授權(quán)代理。
上訴人劉某某與上訴人宜昌市夷陵區(qū)東湖高級(jí)中學(xué)（以下簡(jiǎn)稱東湖高中）提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛一案，雙方均不服宜昌市夷陵區(qū)人民法院（2014）鄂夷陵民初字第00179號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2015年2月28日受理后，依法組成由審判員苗勁松擔(dān)任審判長，審判員李明、趙春紅組成的合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為:
一、關(guān)于訴訟主體的問題。本案上訴人劉某某與上訴人東湖高中之間建立的是勞務(wù)關(guān)系，劉某某在提供勞務(wù)過程中，因第三人的侵權(quán)行為造成傷害，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條 ?××雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請(qǐng)求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請(qǐng)求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償?！钡囊?guī)定，劉某某向東湖高中主張權(quán)利符合法律規(guī)定，上訴人東湖高中上訴認(rèn)為一審遺漏了當(dāng)事人的理由不能成立，本院不予支持。
二、關(guān)于宜昌仁和司法鑒定所作出的宜仁和司法鑒定所（2013）臨鑒字第1284號(hào)《司法鑒定意見書》的問題。1、劉某某2013年12月18日委托鑒定，宜昌仁和司法鑒定所于同月23日作出鑒定意見書。雖然劉某某在委托鑒定時(shí)尚未治療終結(jié)，但其治療時(shí)間已長達(dá)20個(gè)月，且宜昌市第一人民醫(yī)院2013年12月12日對(duì)劉某某的治療作出了《階段小結(jié)》，該《階段小結(jié)》載明的診療計(jì)劃是××繼續(xù)行肢體功能康復(fù)治療?！闭f明劉某某的傷情已趨于穩(wěn)定，且從2014年8月23日劉某某出院時(shí)宜昌市第一人民醫(yī)院出具的《出院記錄》看，劉某某的傷情并未發(fā)生明顯好轉(zhuǎn)。故原審對(duì)上述《司法鑒定意見書》予以采信并無不當(dāng)。2、東湖高中稱劉某某的××第3腰椎壓縮性骨折”屬于新增傷情，但其未提供證據(jù)證明劉某某住院期間存在二次受傷的事實(shí)，其僅憑宜昌市第一人民醫(yī)院2013年12月16日的《診斷證明》，認(rèn)定該傷情為新增傷情，證據(jù)不充分，本院不予采信。3、關(guān)于鑒定所依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)審查，宜仁和司法鑒定所（2013）臨鑒字第1284號(hào)《司法鑒定意見書》參照最高人民法院《人體損傷××程序鑒定標(biāo)準(zhǔn)》對(duì)劉某某的損傷程度的確認(rèn)符合客觀事實(shí)。4、關(guān)于護(hù)理依賴。湖北省司法鑒定人協(xié)會(huì)《關(guān)于法醫(yī)臨床司法鑒定若干問題的暫行規(guī)定》規(guī)定，××日常生活部分、大部分或完全不能自理，如植物狀態(tài)生存，二肢以上肢體缺失不能安裝假肢，傷殘四級(jí)以上的癱瘓、失語、精神智力障礙、癲癇、呼吸功能嚴(yán)重障礙、心功能嚴(yán)重障礙、肢體運(yùn)動(dòng)功能障礙，為生存期長期護(hù)理（鑒定機(jī)構(gòu)不宜評(píng)定具體時(shí)間），需評(píng)定護(hù)理依賴等級(jí)。其他未列入的損害，只要永久影響生活自理五項(xiàng)之一或以上的，也應(yīng)評(píng)定護(hù)理依賴等級(jí)。”故宜昌仁和司法鑒定所根據(jù)劉某某的損傷程序，作出××被鑒定人劉某某存在護(hù)理依賴，護(hù)理等級(jí)為Ⅱ級(jí)（一人）”的鑒定意見并無不當(dāng)。原審法院依據(jù)此鑒定意見，按照40%的系數(shù)計(jì)算劉某某的護(hù)理依賴所需費(fèi)用亦無不當(dāng)。
三、關(guān)于誤工費(fèi)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條 ?規(guī)定，××誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入狀況確定。誤工時(shí)間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一天。受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計(jì)算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計(jì)算?！北景干显V人劉某某受傷前有固定收入，原審按其每月實(shí)際收入800元計(jì)算誤工費(fèi)符合法律規(guī)定。
四、關(guān)于交通費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)及其他財(cái)產(chǎn)損失等費(fèi)用。經(jīng)查，原審對(duì)劉某某主張的醫(yī)療費(fèi)已予以支持；關(guān)于營養(yǎng)費(fèi)。《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十四條 ?規(guī)定，××營養(yǎng)費(fèi)根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機(jī)構(gòu)的意見確定。”由于劉某某不能提供醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的相關(guān)意見，原審對(duì)該項(xiàng)費(fèi)用不予支持，符合法律規(guī)定。關(guān)于交通費(fèi)，原審根據(jù)劉某某住院治療的實(shí)際情況，酌情認(rèn)定3000元并無不當(dāng)。另原審對(duì)劉某某主張的其他財(cái)產(chǎn)損失的調(diào)整亦符合本案客觀事實(shí)。
五、關(guān)于精神損害撫慰金的賠償。考慮本案的具體情節(jié)、劉某某的損害后果，以及受訴法院所在地平均生活水平，原審酌情支持10000元偏低，本院依法上調(diào)至20000元。劉某某上訴主張應(yīng)當(dāng)支持50000元的請(qǐng)求，本院不予支持。
六、關(guān)于劉某某的醫(yī)療費(fèi)和護(hù)理費(fèi)是否存在重復(fù)計(jì)算的問題。宜仁和司法鑒定所（2013）臨鑒字第1284號(hào)《司法鑒定意見書》確認(rèn)劉某某的后期康復(fù)治療周期為二年。該鑒定確認(rèn)的二年后期康復(fù)治療周期的起始時(shí)間應(yīng)為鑒定作出之日（2013年12月23日）。因此，一審法院既支持劉某某二年的后期康復(fù)治療費(fèi)，又支持了劉某某2013年12月23日至2014年8月23日期間的住院醫(yī)療費(fèi)用，屬重復(fù)計(jì)算。東湖高中關(guān)于一審法院存在重復(fù)計(jì)算劉某某損失的上訴理由成立，本院依法對(duì)重復(fù)計(jì)算的部分予以扣減，即扣除劉某某后期康復(fù)治療費(fèi)9600元（1200元／月×8個(gè)月）。
綜上，本院對(duì)上訴人劉某某及東湖高中上訴理由成立的部分依法予以支持，對(duì)二上訴人的其他上訴理由不予采信。經(jīng)合議庭評(píng)議，依照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第六條 ?，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條 ?、第十七條 ?、第十八條 ?、第十九條 ?、第二十條 ?、第二十一條 ?、第二十二條 ?、第二十三條 ?、第二十四條 ?、第二十五條 ?、第二十六條 ?、第三十五條 ?，《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第一條 ?、第十條 ?，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項(xiàng) ?之規(guī)定，判決如下:
一、維持宜昌市夷陵區(qū)人民法院（2014）鄂夷陵民初字第00179號(hào)民事判決第二項(xiàng)，即:駁回原告劉某某的其他訴訟請(qǐng)求。
二、撤銷宜昌市夷陵區(qū)人民法院（2014）鄂夷陵民初字第00179號(hào)民事判決第一項(xiàng)，即:由被告宜昌市夷陵區(qū)東湖高級(jí)中學(xué)在本判決發(fā)生法律效力后30日內(nèi)賠償原告劉某某各項(xiàng)損失621844.62元。
三、宜昌市夷陵區(qū)東湖高級(jí)中學(xué)于本判決生效之日起三十日內(nèi)一次性支付劉某某各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失計(jì)人民幣622244.62元。
四、駁回上訴人劉某某及上訴人宜昌市夷陵區(qū)東湖高級(jí)中學(xué)的其他上訴請(qǐng)求。
如果未按照本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案一審案件受理費(fèi)按一審判決執(zhí)行。二審案件受理費(fèi)，由上訴人宜昌市夷陵區(qū)東湖高級(jí)中學(xué)負(fù)擔(dān)其不服一審判決應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的6000元。上訴人劉某某不服一審判決應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的訴訟費(fèi)2152.21元，考慮到劉某某的受傷程度及經(jīng)濟(jì)狀況，本院決定免收。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為:
一、關(guān)于訴訟主體的問題。本案上訴人劉某某與上訴人東湖高中之間建立的是勞務(wù)關(guān)系，劉某某在提供勞務(wù)過程中，因第三人的侵權(quán)行為造成傷害，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條 ?××雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請(qǐng)求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請(qǐng)求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。”的規(guī)定，劉某某向東湖高中主張權(quán)利符合法律規(guī)定，上訴人東湖高中上訴認(rèn)為一審遺漏了當(dāng)事人的理由不能成立，本院不予支持。
二、關(guān)于宜昌仁和司法鑒定所作出的宜仁和司法鑒定所（2013）臨鑒字第1284號(hào)《司法鑒定意見書》的問題。1、劉某某2013年12月18日委托鑒定，宜昌仁和司法鑒定所于同月23日作出鑒定意見書。雖然劉某某在委托鑒定時(shí)尚未治療終結(jié)，但其治療時(shí)間已長達(dá)20個(gè)月，且宜昌市第一人民醫(yī)院2013年12月12日對(duì)劉某某的治療作出了《階段小結(jié)》，該《階段小結(jié)》載明的診療計(jì)劃是××繼續(xù)行肢體功能康復(fù)治療?！闭f明劉某某的傷情已趨于穩(wěn)定，且從2014年8月23日劉某某出院時(shí)宜昌市第一人民醫(yī)院出具的《出院記錄》看，劉某某的傷情并未發(fā)生明顯好轉(zhuǎn)。故原審對(duì)上述《司法鑒定意見書》予以采信并無不當(dāng)。2、東湖高中稱劉某某的××第3腰椎壓縮性骨折”屬于新增傷情，但其未提供證據(jù)證明劉某某住院期間存在二次受傷的事實(shí)，其僅憑宜昌市第一人民醫(yī)院2013年12月16日的《診斷證明》，認(rèn)定該傷情為新增傷情，證據(jù)不充分，本院不予采信。3、關(guān)于鑒定所依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)審查，宜仁和司法鑒定所（2013）臨鑒字第1284號(hào)《司法鑒定意見書》參照最高人民法院《人體損傷××程序鑒定標(biāo)準(zhǔn)》對(duì)劉某某的損傷程度的確認(rèn)符合客觀事實(shí)。4、關(guān)于護(hù)理依賴。湖北省司法鑒定人協(xié)會(huì)《關(guān)于法醫(yī)臨床司法鑒定若干問題的暫行規(guī)定》規(guī)定，××日常生活部分、大部分或完全不能自理，如植物狀態(tài)生存，二肢以上肢體缺失不能安裝假肢，傷殘四級(jí)以上的癱瘓、失語、精神智力障礙、癲癇、呼吸功能嚴(yán)重障礙、心功能嚴(yán)重障礙、肢體運(yùn)動(dòng)功能障礙，為生存期長期護(hù)理（鑒定機(jī)構(gòu)不宜評(píng)定具體時(shí)間），需評(píng)定護(hù)理依賴等級(jí)。其他未列入的損害，只要永久影響生活自理五項(xiàng)之一或以上的，也應(yīng)評(píng)定護(hù)理依賴等級(jí)?！惫室瞬屎退痉ㄨb定所根據(jù)劉某某的損傷程序，作出××被鑒定人劉某某存在護(hù)理依賴，護(hù)理等級(jí)為Ⅱ級(jí)（一人）”的鑒定意見并無不當(dāng)。原審法院依據(jù)此鑒定意見，按照40%的系數(shù)計(jì)算劉某某的護(hù)理依賴所需費(fèi)用亦無不當(dāng)。
三、關(guān)于誤工費(fèi)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條 ?規(guī)定，××誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入狀況確定。誤工時(shí)間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一天。受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計(jì)算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計(jì)算?！北景干显V人劉某某受傷前有固定收入，原審按其每月實(shí)際收入800元計(jì)算誤工費(fèi)符合法律規(guī)定。
四、關(guān)于交通費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)及其他財(cái)產(chǎn)損失等費(fèi)用。經(jīng)查，原審對(duì)劉某某主張的醫(yī)療費(fèi)已予以支持；關(guān)于營養(yǎng)費(fèi)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十四條 ?規(guī)定，××營養(yǎng)費(fèi)根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機(jī)構(gòu)的意見確定。”由于劉某某不能提供醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的相關(guān)意見，原審對(duì)該項(xiàng)費(fèi)用不予支持，符合法律規(guī)定。關(guān)于交通費(fèi)，原審根據(jù)劉某某住院治療的實(shí)際情況，酌情認(rèn)定3000元并無不當(dāng)。另原審對(duì)劉某某主張的其他財(cái)產(chǎn)損失的調(diào)整亦符合本案客觀事實(shí)。
五、關(guān)于精神損害撫慰金的賠償?？紤]本案的具體情節(jié)、劉某某的損害后果，以及受訴法院所在地平均生活水平，原審酌情支持10000元偏低，本院依法上調(diào)至20000元。劉某某上訴主張應(yīng)當(dāng)支持50000元的請(qǐng)求，本院不予支持。
六、關(guān)于劉某某的醫(yī)療費(fèi)和護(hù)理費(fèi)是否存在重復(fù)計(jì)算的問題。宜仁和司法鑒定所（2013）臨鑒字第1284號(hào)《司法鑒定意見書》確認(rèn)劉某某的后期康復(fù)治療周期為二年。該鑒定確認(rèn)的二年后期康復(fù)治療周期的起始時(shí)間應(yīng)為鑒定作出之日（2013年12月23日）。因此，一審法院既支持劉某某二年的后期康復(fù)治療費(fèi)，又支持了劉某某2013年12月23日至2014年8月23日期間的住院醫(yī)療費(fèi)用，屬重復(fù)計(jì)算。東湖高中關(guān)于一審法院存在重復(fù)計(jì)算劉某某損失的上訴理由成立，本院依法對(duì)重復(fù)計(jì)算的部分予以扣減，即扣除劉某某后期康復(fù)治療費(fèi)9600元（1200元／月×8個(gè)月）。
綜上，本院對(duì)上訴人劉某某及東湖高中上訴理由成立的部分依法予以支持，對(duì)二上訴人的其他上訴理由不予采信。經(jīng)合議庭評(píng)議，依照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第六條 ?，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條 ?、第十七條 ?、第十八條 ?、第十九條 ?、第二十條 ?、第二十一條 ?、第二十二條 ?、第二十三條 ?、第二十四條 ?、第二十五條 ?、第二十六條 ?、第三十五條 ?，《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第一條 ?、第十條 ?，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項(xiàng) ?之規(guī)定，判決如下:

一、維持宜昌市夷陵區(qū)人民法院（2014）鄂夷陵民初字第00179號(hào)民事判決第二項(xiàng)，即:駁回原告劉某某的其他訴訟請(qǐng)求。
二、撤銷宜昌市夷陵區(qū)人民法院（2014）鄂夷陵民初字第00179號(hào)民事判決第一項(xiàng)，即:由被告宜昌市夷陵區(qū)東湖高級(jí)中學(xué)在本判決發(fā)生法律效力后30日內(nèi)賠償原告劉某某各項(xiàng)損失621844.62元。
三、宜昌市夷陵區(qū)東湖高級(jí)中學(xué)于本判決生效之日起三十日內(nèi)一次性支付劉某某各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失計(jì)人民幣622244.62元。
四、駁回上訴人劉某某及上訴人宜昌市夷陵區(qū)東湖高級(jí)中學(xué)的其他上訴請(qǐng)求。
如果未按照本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案一審案件受理費(fèi)按一審判決執(zhí)行。二審案件受理費(fèi)，由上訴人宜昌市夷陵區(qū)東湖高級(jí)中學(xué)負(fù)擔(dān)其不服一審判決應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的6000元。上訴人劉某某不服一審判決應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的訴訟費(fèi)2152.21元，考慮到劉某某的受傷程度及經(jīng)濟(jì)狀況，本院決定免收。

審判長：苗勁松
審判員：趙春紅
審判員：李明

書記員：張程程