原告劉某某，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生，住唐某市開平區(qū)。
委托訴訟代理人：徐利民，河北徐利民律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：崔東雙，河北徐利民律師事務(wù)所律師。
被告唐某旗幟飄揚(yáng)商貿(mào)有限公司，住所地唐某市豐潤(rùn)區(qū)曹雪芹西道南側(cè)富力城2座5號(hào)。
法定代表人：李曉雙，職務(wù)經(jīng)理。
被告旗幟嬰兒乳品股份有限公司，住所地河北省張家口市察北管理區(qū)旗幟大道6號(hào)。
法定代表人：馮小堅(jiān)，職務(wù)經(jīng)理。
委托訴訟代理人：陳利斌，河北海龍律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：王斌，河北鴻翔律師事務(wù)所律師。

原告劉某某與被告唐某旗幟飄揚(yáng)商貿(mào)有限公司（以下簡(jiǎn)稱旗幟商貿(mào)公司）、旗幟嬰兒乳品股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱旗幟乳品公司）及原告李娟〔（2016）冀0208民初2008號(hào)、〕）原告盧姍姍〔（2016）冀0208民初2015號(hào)〕與二被告產(chǎn)品責(zé)任糾紛三案本院受理后依法組成合議庭，兩次公開開庭進(jìn)行了合并審理。第一次開庭原告劉某某并代理李娟、盧姍姍、三原告委托訴訟代理人崔東雙、被告旗幟商貿(mào)公司法定代表人李曉雙到庭參加訴訟，李娟、盧姍姍未到庭、被告旗幟乳品公司經(jīng)本院合法傳喚未到庭。第二次開庭原告劉某某并代理李娟、盧姍姍、三原告委托訴訟代理人崔東雙、劉某某委托訴訟代理人徐利民、被告旗幟乳品公司委托訴訟代理人陳利斌、王斌到庭參加訴訟，被告旗幟商貿(mào)公司經(jīng)本院合法傳喚未到庭。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告劉某某訴稱，原告于2016年2月4日和2月24日分別在第一被告處購(gòu)買由第二被告生產(chǎn)的“旗幟牌中老年益生菌奶粉”2400桶，單價(jià)140元，合計(jì)金額336000元，用于自己食用和饋贈(zèng)親友，因該奶粉外包裝明確印刷標(biāo)注：“調(diào)節(jié)血脂代謝、對(duì)高血脂癥和酒精性肝損傷具有保護(hù)修復(fù)作用，增加機(jī)體抗氧化能力；有效抑制腫瘤細(xì)胞的生長(zhǎng)；有效預(yù)防Ⅱ型糖尿病的發(fā)生”等療效功能，所以原告在眾多品牌奶粉中選擇了本案第二被告生產(chǎn)的“旗幟牌中老年益生菌奶粉”。購(gòu)買后經(jīng)咨詢了解到該產(chǎn)品標(biāo)簽所標(biāo)注的所謂功效療效都違反了相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。GB7718-2011食品安全國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)《預(yù)包裝食品標(biāo)簽通則》第2.2條規(guī)定：“食品標(biāo)簽：食品包裝上的文字、圖形、符號(hào)及一切說明物?！钡?.6條規(guī)定：“不應(yīng)標(biāo)注或者暗示標(biāo)注暗示具有預(yù)防、治療疾病作用的內(nèi)容，非保健食品不得明示或者暗示具有保健作用?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十五條規(guī)定：“生產(chǎn)不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品或者銷售明知是不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，消費(fèi)者除要求賠償外，向生產(chǎn)者、銷售者主張支付價(jià)款十倍賠償金或者依照法律規(guī)定的其他賠償標(biāo)準(zhǔn)要求賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持”?！吨腥A人民共和國(guó)食品安全法》第一百四十八條規(guī)定：“生產(chǎn)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品或者經(jīng)營(yíng)明知是不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，消費(fèi)者除要求賠償外，還可以向生產(chǎn)者或者經(jīng)營(yíng)者要求支付價(jià)款十倍或者損失三倍的賠償金；增加賠償?shù)慕痤~不足一千元的，為一千元，但是食品的標(biāo)簽、說明書不存在影響食品安全且不會(huì)對(duì)消費(fèi)者造成誤導(dǎo)的瑕疵除外。”《食品廣告發(fā)布暫行規(guī)定》第七條規(guī)定：“食品廣告不得出現(xiàn)與藥品相混淆的用語(yǔ)，不得直接或間接地宣傳治療作用，也不得借助宣傳某些成份的作用明示或者暗示該食品的治療作用”?！肚趾οM(fèi)者權(quán)益行為外罰辦法》第六條規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者向消費(fèi)者提供有關(guān)商品或者服務(wù)的信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、全面、準(zhǔn)確，不得有下列虛假或者引人誤解的宣傳行為：“（二）以虛假或者引人誤解的商品說明、商品標(biāo)準(zhǔn)、實(shí)物樣品等方式銷售商品或者服務(wù)，（九）以其他虛假或者引人誤解的宣傳方式誤導(dǎo)消費(fèi)者”；第十六條：“經(jīng)營(yíng)者有本辦法第五條第（七）項(xiàng)至第（十）項(xiàng)、第六條和第十三條規(guī)定行為之一的，屬于欺詐行為”。《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第五十五條規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購(gòu)買商品的價(jià)款或者接愛服務(wù)的費(fèi)用的三倍；增加賠償?shù)慕痤~不足五百元的，為五百元。”《最高人民法院關(guān)于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第三條：“因食品、藥品質(zhì)量問題發(fā)生糾紛，購(gòu)者向生產(chǎn)者、銷售者主張權(quán)利，生產(chǎn)者、銷售者以購(gòu)買者明知食品、藥品存在質(zhì)量問題而仍然購(gòu)買為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持?！本C上二被告的生產(chǎn)、銷售行為違反了《中華人民共和國(guó)食品安全法》《預(yù)包裝食品標(biāo)簽通則》、《食品廣告發(fā)布暫行規(guī)定》、《侵害消費(fèi)者權(quán)益行為外罰辦法》的有關(guān)規(guī)定，已構(gòu)成事實(shí)上的欺詐行為。依據(jù)《中華人民共和國(guó)食品安全法》、《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《最高人民法院關(guān)于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》的相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，起訴要求判令兩被告退貨并退還貨款336000元；二、判令兩被告依據(jù)《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第五十五條賠償原告1080000元；三、判令兩被告依據(jù)《中華人民共和國(guó)食品安全法》第一百四十八條的規(guī)定賠償原告3360000元；四、判令兩被告依法承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。
被告旗幟商貿(mào)公司辯稱，一、原告就是借著打假維權(quán)為名進(jìn)行惡意訴訟，實(shí)則是為自己謀取不正當(dāng)利益，其購(gòu)買行為屬于惡意購(gòu)買。本案原告在2016年2月4日和2月24日購(gòu)買“旗幟牌中老年益生菌奶粉”2400桶，根據(jù)標(biāo)量，每桶900克，保質(zhì)期24個(gè)月。根據(jù)中國(guó)營(yíng)養(yǎng)學(xué)會(huì)推薦，中老年每日膳食鈣沖調(diào)參考攝入量為800-1000毫克。按中老年奶粉普通用量每日100克計(jì)算，2400桶奶粉需要近60年方能食用完畢，因此原告的購(gòu)買目的明顯不屬于用于生活需要或者使用商品，根據(jù)《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二條規(guī)定“消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要購(gòu)買、使用商品或者接受服務(wù)，其權(quán)益受本法保護(hù)；本法未作規(guī)定的，受其他有關(guān)法律、法規(guī)保護(hù)”。因此原告不屬于《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的保護(hù)客體，不應(yīng)當(dāng)適用《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》，更不適用該法第二十條有關(guān)賠償?shù)囊?guī)定。二、本案不適用食品安全法十倍罰則。首先，食品安全法與消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法是部門法（特別法）與普通法（實(shí)體法）的關(guān)系，二者不可同時(shí)適用。其次本案中是否適用食品安全法及是否適用十倍罰則，需要看銷售者所出售的食品是否必然產(chǎn)生損害后果。原告購(gòu)買奶粉沒有具體使用，沒有造成其人身、財(cái)產(chǎn)或者其他損害。原告也未提供證據(jù)證明案涉奶粉是具有食品安全問題的食品。第三，根據(jù)食品安全法的規(guī)定，食品銷售者承擔(dān)十倍賠償?shù)呢?zé)任以其“明知”為主觀認(rèn)定條件。銷售者對(duì)于食品是否存在安全問題要承擔(dān)完全的檢查注意義務(wù)。從保護(hù)消費(fèi)者角度出發(fā)，應(yīng)當(dāng)由銷售者證明其非“明知”。從實(shí)踐的角度出發(fā)，以下四種情況應(yīng)當(dāng)直接認(rèn)定銷售者“明知”：1、未建立食品進(jìn)貨查驗(yàn)記錄制度，不能提供進(jìn)貨渠道的；2、以不合理的低價(jià)從非正規(guī)渠道進(jìn)貨的；3、未查驗(yàn)供貨者的許可證和相關(guān)證明文件的；4、未及時(shí)清理變質(zhì)或者超過保質(zhì)期的食品的。顯然答辯人不具有食品安全法的“明知”。四、本案不應(yīng)適用消法對(duì)答辯人進(jìn)行三倍罰則。首先認(rèn)定虛假表示、虛假宣傳的主體應(yīng)當(dāng)是工商局的市場(chǎng)管理部門，本案目前尚未有虛假宣傳的認(rèn)定，法院自認(rèn)虛假宣傳無依據(jù)。其次認(rèn)定虛假表示、虛假宣傳的實(shí)施者是生產(chǎn)廠家，則不是銷售者，答辯人（銷售者）只是購(gòu)進(jìn)產(chǎn)品，并沒有對(duì)產(chǎn)品和產(chǎn)品包裝進(jìn)行改動(dòng)，答辯人（銷售者）不是虛假表示或虛假宣傳的直接實(shí)施者。第三，答辯人和生產(chǎn)廠家的行為更不屬于欺詐行為。欺詐是指以使人發(fā)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)為目的故意行為。案涉奶粉質(zhì)量沒有任何問題，也沒有通過摻雜、摻假、以假充真、以次充好等方式來銷售產(chǎn)品，所以答辯人的行為不構(gòu)成欺詐?！断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定“經(jīng)營(yíng)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失……”，答辯人的行為不構(gòu)成欺詐行為，原告也沒有因?yàn)榇舜钨?gòu)買行為受到任何損失，所以原告請(qǐng)求沒有法律依據(jù)。應(yīng)駁回原告的全部訴訟請(qǐng)求。
被告旗幟乳品公司辯稱，1、原告是非消費(fèi)者，非用于生活消費(fèi)，其訴請(qǐng)不應(yīng)得到法律支持；2、原告主張沒有證據(jù)和事實(shí)支持，沒有法律依據(jù)，不應(yīng)得到支持，綜上請(qǐng)法院駁回原告訴請(qǐng)。
經(jīng)審理查明：原告劉某某于2016年2月4日和2月24日分別在被告旗幟商貿(mào)公司處購(gòu)買由被告旗幟乳品公司生產(chǎn)的“旗幟牌中老年益生菌奶粉”2400桶，生產(chǎn)日期2015年9月13日、保質(zhì)期至2017年9月12日，生產(chǎn)批號(hào)0041010202、規(guī)格900克、單價(jià)140元，合計(jì)金額336000元。原告稱購(gòu)買奶粉用于自己食用和饋贈(zèng)親友。奶粉外包裝在“配料表”項(xiàng)下標(biāo)注“生牛乳、菊粉、乳礦物鹽、硫酸亞鐵、維生素：維生素A（視黃酯）、維生素D（膽鈣化醇）、維生素E（dl-a-醋酸生育酚）、維生素C（L-抗壞血酸）、益生菌，注：益生菌為干酪乳桿菌L.caseiZhang和乳雙歧桿菌B.LactisV9，且第100g奶粉中活性益生菌添加量為200億個(gè)?！痹凇案衫胰闂U菌L.caseiZhang”項(xiàng)下標(biāo)注：“優(yōu)異的搞胃腸消化液耐受能力；有效拮抗腸道致病菌，提高腸道抗致病菌感染能力；顯著增加腸粘膜分泌性免疫球蛋白（slgA）和血液中l(wèi)gG含量，對(duì)機(jī)體的細(xì)胞免疫、體液免疫和腸粘膜局部免疫具有調(diào)節(jié)作用；調(diào)節(jié)血脂代謝、對(duì)高血脂癥和酒精性肝損傷具有保護(hù)修復(fù)作用，增加機(jī)體抗氧化能力；有效抑制腫瘤細(xì)胞的生長(zhǎng)；有效預(yù)防Ⅱ型糖尿病的發(fā)生；能夠在人本腸道定植并繁殖，改善人體腸道菌群，使腸道菌群趨于年輕化”。在“乳雙歧桿菌B.LactisV9”項(xiàng)下標(biāo)注“優(yōu)異的抗胃腸道消化耐受能力；有效拮抗腸道致病菌，提高腸道抗致病菌感染能力；改善腸道菌群”等內(nèi)容。
本案審理過程中，經(jīng)原告劉某某、李娟、盧姍姍申請(qǐng)，本院主持三原告共退回奶粉470箱3760桶，（其中劉某某2358桶、李娟1002桶、盧姍姍400桶），被告旗幟嬰兒乳品股份有限公司退回貨款526400元。其余有五箱奶粉因保管不善，外包裝破損并有發(fā)霉現(xiàn)象，由原告劉某某之子帶回，未予退貨。
上述事實(shí)，有雙方當(dāng)事人陳述，原告提交的發(fā)票、奶粉、包裝照片、被告提交的代理合同、進(jìn)貨憑證、奶粉檢驗(yàn)報(bào)告等可以證實(shí)。

本院認(rèn)為，《最高人民法院關(guān)于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二條規(guī)定：“因食品、藥品存在質(zhì)量問題造成消費(fèi)者損害，消費(fèi)者可以分別起訴或者同時(shí)起訴銷售者和生產(chǎn)者”。本案原告劉某某未提交證據(jù)證明被告生產(chǎn)、銷售的奶粉存在產(chǎn)品質(zhì)量問題，不符合奶粉質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，給原告造成了損害后果。外包裝對(duì)干酪乳桿菌標(biāo)注雖是對(duì)此種菌的作用的解釋說明，但因?yàn)槭怯∷⒃谀谭鄣耐獍b上，應(yīng)由有關(guān)質(zhì)量監(jiān)督行政管理部門認(rèn)定后予以處理。原告要求退貨、退回貨款的請(qǐng)求，因考慮涉案奶粉并不存在質(zhì)量問題，未超過質(zhì)保期、為減少社會(huì)資源的浪費(fèi)，本院予以準(zhǔn)予，并已先予執(zhí)行。標(biāo)注不能證明本案二被告生產(chǎn)、銷售了不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的奶粉、不能認(rèn)定二被告存在欺詐，亦不能證明給原告造成了誤導(dǎo)。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、《中華人民共和國(guó)民法通則》第四條、《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二條、第四條、《最高人民法院關(guān)于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二條第一款、第六條之規(guī)定，判決如下：

一、被告唐某旗幟飄揚(yáng)商貿(mào)有限公司、被告旗幟嬰兒乳品股份有限公司對(duì)原告劉某某購(gòu)買的“旗幟牌中老年益生菌奶粉”2358桶予以退貨、二被告退回貨款330120元；
二、駁回原告劉某某的其它訴訟請(qǐng)求；
案件受理費(fèi)6251元由被告旗幟嬰兒乳品股份有限公司負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人人數(shù)提交副本，上訴于河北省唐某市中級(jí)人民法院。

審判長(zhǎng) 賈玉冰
審判員 張磊
審判員 董運(yùn)軍

書記員： 秦芳