劉某某
劉衛(wèi)某
紀(jì)君華（河北紀(jì)君華律師事務(wù)所）
劉某某
劉某財(cái)
葉秀芹（北京高頓律師事務(wù)所）

上訴人（原審被告）劉某某。
上訴人（原審被告）劉衛(wèi)某。
以上二
上訴人的
委托代理人紀(jì)君華，河北紀(jì)君華律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）劉某某。
被上訴人（原審原告）劉某財(cái)。
以上二
被上訴人的
委托代理人葉秀芹，北京市高頓律師事務(wù)所律師。
上訴人劉某某、劉衛(wèi)某與被上訴人劉某某、劉某財(cái)合伙糾紛一案，寬城滿族自治縣人民法院于2011年9月1日作出（2011）寬民初字第127號(hào)民事判決，已經(jīng)發(fā)生法律效力。寬城滿族自治縣人民法院于2011年11月3日作出（2011）寬民監(jiān)字第2號(hào)民事裁定，決定再審本案。該院于2013年11月29日作岀（2012）寬民再初字第1號(hào)民事判決。劉某某、劉衛(wèi)某不服，向承德市中級(jí)人民法院提起上訴，本院依法組成合議庭，于2014年3月31日，公開開庭，審理了本案，上訴人劉某某、劉衛(wèi)某及委托代理人紀(jì)君華與被上訴人劉某某、劉某財(cái)及委托代理人葉秀芹到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
寬城滿族自治縣人民法院（2011）寬民初字第127號(hào)民事判決查明事實(shí)及判決結(jié)果。
原審原告劉某某、劉某財(cái)訴稱，2006年開始，劉某財(cái)、劉某某、劉衛(wèi)某、劉長(zhǎng)利四人合伙開辦福利白灰廠，每人為25％的股份，無糾紛。2008年3月8日劉長(zhǎng)利退伙，退給他90000.00元股金。2008年3月12日，吸收劉某某入伙，入伙協(xié)議約定，交股金80000.00元，與其他三個(gè)合伙人享有相同的股權(quán)和股份，即每人25％。同時(shí)還約定，按年結(jié)算分配合伙收益。但自劉某某入伙后，至今也沒有清算、公開2008年、2009、年、2010年的合伙賬目，更沒有分配合伙利益。故要求清算、公開2008年3月12日至20l0年底的合伙賬目，并依法解除合伙關(guān)系，按約定的比例為二原告分割合伙財(cái)產(chǎn)和收益。
原審被告劉某某、劉衛(wèi)某辯稱，劉某財(cái)沒有入伙財(cái)產(chǎn)，不具有合伙資質(zhì)。劉某某能分到的財(cái)產(chǎn)以證據(jù)為準(zhǔn)。而且在2008年底，因原告合伙人不出資導(dǎo)致合伙無法繼續(xù)履行，2009年9月6日停產(chǎn)至今。
原審查明，2006年開始，劉某財(cái)、劉某某、劉衛(wèi)某、劉長(zhǎng)利四人合伙開辦福利白灰廠（后更名北大杖子石子廠），每人為25％的股份。2008年3月8日劉長(zhǎng)利退伙。2008年3月12日，吸收劉某某入伙，協(xié)議約定:甲方北大杖子石子廠（劉某某、劉衛(wèi)某、劉某財(cái)），乙方劉某某；（一）、甲方現(xiàn)有資產(chǎn)壹拾萬元整，包括:裝載機(jī)一臺(tái)、大破一套、使用的廠房、廠地、石子廠備采資源等。（二）、甲方應(yīng)收款貳拾陸萬元整（應(yīng)收石子款二十萬元、安監(jiān)局押金款六萬元整）。（三）、乙方入股金捌萬元后，從甲方收到款起，乙方享有北大杖子石子廠的25％股份權(quán)。（四）、乙方享有石子廠的財(cái)產(chǎn)、資源、經(jīng)濟(jì)利益同等權(quán)利，按年結(jié)算。（五）、北大杖子石子廠收到乙方款后，計(jì)為四個(gè)股份，即乙方為25％的股份。（六）、甲乙雙方簽字后，入股金由乙方交給甲方，股權(quán)開始生效。合伙協(xié)議簽訂后，由劉某財(cái)、劉某某、劉衛(wèi)某共同處理合伙事務(wù)，劉某某負(fù)責(zé)銷售及賬目管理。合伙期間銷往寬城滿族自治縣交通運(yùn)輸局公路管理站石子15193.35方，合款622927.36元，運(yùn)輸費(fèi)每方6.00元；銷往寬城瑞豐建筑工程集團(tuán)有限公司石子1446.1方，合款72305.00元，運(yùn)輸費(fèi)每方13.00元；銷往中鐵十九局集團(tuán)遵小鐵路四標(biāo)段項(xiàng)目經(jīng)理部石子2900.57方，合款118540.62元，運(yùn)輸費(fèi)每方6.00元；銷往中鐵二十五局集團(tuán)遵小鐵路三標(biāo)段項(xiàng)目經(jīng)理部石子7619.14方，合款320004.00元，運(yùn)輸費(fèi)每方4.00元；銷往雙洞子鐵礦二道溝尾礦庫(kù)石子520方，合款19240.00元，運(yùn)輸費(fèi)每方13.00元；尉遲國(guó)友購(gòu)得石子2300方，合款78200.00元；零星銷售355方左右，收入14200.00元（其中2008年6月22日劉某某收入10000.00元，2011年8月16日劉某財(cái)收入4200.00元），銷售石子總計(jì)30334.16方，扣除運(yùn)費(fèi)后，銷售額合計(jì)1080817.60元（除劉某財(cái)收取4200.00元外，其余石子款由劉某某收?。?。合伙期間每年支付山場(chǎng)租賃費(fèi)35000.00元、場(chǎng)地租賃費(fèi)4500.00元，三年合計(jì)118500.00元。生產(chǎn)每方石子需支付工本費(fèi)15.00元（參照同期間西湖石子廠加工成本），成本費(fèi)合計(jì)455012.40元。至2010年底，劉某財(cái)、劉某某、劉衛(wèi)某實(shí)際參與管理33個(gè)月，應(yīng)給付相應(yīng)的工資報(bào)酬，每人每月按1500.00元計(jì)算，即每人49500.00元（1500.00元×33個(gè)月），合計(jì)148500.00元。合伙利潤(rùn)盈余358805.20元（1080817.60元－118500.00元－455012．40元－148500.00元）。
原審另查明，2008年3月12日，原、被告之間的合伙協(xié)議簽訂后，合伙人未到工商管理部門進(jìn)行工商變更登記，營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行年檢。
原審認(rèn)為，劉某財(cái)、劉某某、劉衛(wèi)某與劉某某于2008年3月12日所簽訂的《協(xié)議書》，是在平等自愿，協(xié)商一致基礎(chǔ)上達(dá)成的合意，未違背法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，該合伙協(xié)議合法有效，應(yīng)受法律保護(hù)?！秴f(xié)議書》中明確約定“甲方北大杖子石子廠（劉某某、劉衛(wèi)某、劉某財(cái)）”，由此可以看出劉某財(cái)是協(xié)議的甲方當(dāng)事人之一，亦是合伙人之一。由于四合伙人未建立合伙賬冊(cè)，對(duì)各自出資無具體憑證證明，且無法核實(shí)，但協(xié)議已實(shí)際履行了較長(zhǎng)的一段時(shí)間，
在協(xié)議履行過程中，協(xié)議雙方均未對(duì)合伙人出資問題提出異議，應(yīng)認(rèn)定各合伙人已按協(xié)議約定提供資金或者實(shí)物等。除雙方在訴訟中對(duì)對(duì)方支出費(fèi)用認(rèn)可的部分外，其他費(fèi)用按照“誰主張，誰舉證”的原則來進(jìn)行事實(shí)認(rèn)定。被告對(duì)未能認(rèn)定的支出費(fèi)用沒有提供充分的證據(jù)予以證明，故應(yīng)由其承擔(dān)舉證不力的法律后果，所主張的法律事實(shí)不能成立。因四合伙人內(nèi)部意見分歧較大，已無繼續(xù)合伙基礎(chǔ)，原、被告之間的合伙關(guān)系應(yīng)予解除。合伙人的入伙財(cái)產(chǎn)歸各自所有。甲方入伙財(cái)產(chǎn)現(xiàn)為被告實(shí)際占有，歸被告所有為宜，原告劉某財(cái)應(yīng)適當(dāng)分得入伙財(cái)產(chǎn)折款。合伙人的入伙財(cái)產(chǎn)盈余部分按照每股25％的約定比例進(jìn)行分配。依據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第三十一條 ?、最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問題的意見（試行）第五十四條 ?、五十五條之規(guī)定，判決:一、解除原、被告之間的合伙關(guān)系，合伙現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)（裝載機(jī)一臺(tái)、大破一套、使用的廠房、廠地、石子廠備采資源等）及應(yīng)收款260000.00元，歸被告劉某某、劉衛(wèi)某所有。二、由被告劉某某、劉衛(wèi)某給付原告劉某財(cái)入伙財(cái)產(chǎn)折款80000.00元，工資報(bào)酬49500.00元。三、由被告劉某某、劉衛(wèi)某給付原告劉某某入伙資金80000.00元。四、由被告劉某某、劉衛(wèi)某給付原告劉某某合伙盈余利潤(rùn)89701.30元（358805.20元÷4人），給付原告劉某財(cái)合伙盈余利潤(rùn)85501.30元（89701.30元－4200.00元）。案件受理費(fèi)13100.00元，由原告劉某某、劉某財(cái)及被告劉某某、劉衛(wèi)某分別承擔(dān)3275.00元。
一審法院（2012）寬民再初字第1號(hào)民事判決認(rèn)定事實(shí)及判決結(jié)果。
一審法院再審過程中，原審原告劉某某、劉某財(cái)稱，原審判決不應(yīng)認(rèn)定每年支付山場(chǎng)租賃費(fèi)35000.00元、場(chǎng)地租賃費(fèi)4500.00元。應(yīng)依法解除合伙關(guān)系，由二被告按約定的比例分給二原告合伙財(cái)產(chǎn)每人1100O0.00元和合伙期間（2008年3月12日至2010年12月）的利潤(rùn)每人126894．68元，二被告支付原告劉某財(cái)在合伙期間（2008年3月12日至2010年12月）的工資4950O.00元（1500.00元×33個(gè)月）。
原審被告劉某某、劉衛(wèi)某在再審中辯稱，原審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤。二原告不具備合伙人資格。原、被告于2008年3月12日簽訂的協(xié)議書，只是一個(gè)合伙意向，并不必然導(dǎo)致合伙關(guān)系的產(chǎn)生。原告未能提供有效證據(jù)證明履行了協(xié)議書約定的交付80000.00元合伙入股款，也未能舉證證明自己參與過合伙事務(wù)的經(jīng)營(yíng)、管理，根據(jù)案件事實(shí)和證據(jù)，不能認(rèn)定二原告為合伙人，不存在二原告參與分配合伙財(cái)產(chǎn)和合伙利益的問題。原審判決對(duì)銷往寬城滿族自治縣交通運(yùn)輸局公路管理站石子款計(jì)算錯(cuò)誤，應(yīng)以發(fā)票為準(zhǔn)。寬城瑞豐建筑工程集團(tuán)有限公司的石子款72305.00元是2007年的，與本案無關(guān)聯(lián)性。為張印林、徐春林、劉云利代銷的石子、買廢料加工的石子不應(yīng)計(jì)入石子廠收入。支付劉學(xué)文4年計(jì)40000.00元費(fèi)用應(yīng)予認(rèn)定。企業(yè)已于2009年9月6日停產(chǎn)。如果法院強(qiáng)制性認(rèn)定二原告屬于合伙人，合伙各方應(yīng)當(dāng)共同投資，共同經(jīng)營(yíng)，共享收益，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，如果在二原告補(bǔ)繳合伙入股金前提下，參與合伙資產(chǎn)分配，那么對(duì)債務(wù)也應(yīng)依法承擔(dān)。承德熱河會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限責(zé)任公司對(duì)2008年3月12日至2012年2月29日企業(yè)收入支出及其經(jīng)營(yíng)結(jié)果情況進(jìn)行了審計(jì)，作出了審計(jì)報(bào)告，審計(jì)報(bào)告是有效力的，審計(jì)結(jié)果為虧損1048119.87元。另外，審計(jì)以后企業(yè)還有支出。
一審法院再審查明事實(shí)，2006年開始，劉某財(cái)、劉某某、劉衛(wèi)某、劉長(zhǎng)利四人合伙開辦峪耳崖鎮(zhèn)福利白灰廠（后又稱北大杖子石子廠），每人為25％的股份。2008年3月8日劉長(zhǎng)利退伙。2008年3月12日，劉某某、劉衛(wèi)某、劉某財(cái)為甲方，劉某某為乙方，四人簽訂協(xié)議書，吸收劉某某入伙，協(xié)議約定:一、甲方現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)壹拾萬元整，包括:裝載機(jī)一臺(tái)、大破一套、使用的廠房、廠地、石子廠所備采資源等。二、甲方應(yīng)收款貳拾陸萬元整（應(yīng)收石子款二十萬元、安監(jiān)局押金款六萬元整）。三、乙方入股金捌萬元后，從甲方收到款起，乙方享有北大杖子石子廠的25％股份權(quán)。四、乙方享有石子廠的財(cái)產(chǎn)、資源、經(jīng)濟(jì)利益同等權(quán)利，按年結(jié)算。五、北大杖子石子廠收到乙方款后，計(jì)為四個(gè)股份，即乙方為25％的股份。六、甲乙雙方簽字后，入股金由乙方交給甲方，股權(quán)開始生效。合伙協(xié)議簽訂后，由劉某財(cái)、劉某某、劉衛(wèi)某共同處理合伙事務(wù)，劉某某負(fù)責(zé)銷售及賬目管理，劉某某不參加勞動(dòng)和經(jīng)營(yíng)管理。合伙期間銷往寬城滿族自治縣交通運(yùn)輸局公路管理站石子10026方，合款407499.00元，運(yùn)輸費(fèi)每方6.00元:銷往中鐵十九局集團(tuán)有限公司遵小鐵路第四標(biāo)段項(xiàng)目經(jīng)理部石子2900.57方，合款118540.62元，運(yùn)輸費(fèi)每方6.00元:銷往中鐵二十五局集團(tuán)有限公司遵小鐵路第三標(biāo)段項(xiàng)目經(jīng)理部石子7619.14方，合款320004.00元，運(yùn)輸費(fèi)每方4.0O元:銷往雙洞子鐵礦二道溝尾礦庫(kù)石子520方，合款26000.00元，運(yùn)輸費(fèi)每方13.00元；尉遲國(guó)友購(gòu)得石子2300方，合款78200.00元（不含運(yùn)輸費(fèi)）；零星銷售石子收入14200.00元（其中2008年6月22日劉某某收取10000.00元，2011年8月16日劉某才收取4200.00元），合405.71方，（按每方35.00元計(jì)算）。銷售石子總計(jì)23771.42方，合款964443.62元，扣除運(yùn)費(fèi)114795.98元后，銷售額合計(jì)849647.64元（除劉某財(cái)收取42O0.00元外，其余石子款由劉某某收取）。合伙期間每年支付山場(chǎng)租賃費(fèi)35000.00元、場(chǎng)地租賃費(fèi)4500.00元，至2010年底合計(jì)118500.00元；生產(chǎn)每方石子需支付成本費(fèi)15.00元（參照同期間西湖石子廠加工成本），成本費(fèi)合計(jì)356571.30元；至2010年底，劉某財(cái)、劉某某、劉衛(wèi)某實(shí)際參與管理33個(gè)月，應(yīng)給付相應(yīng)的工資報(bào)酬，每人每月按1500.00元計(jì)算，即每人49500.00元（1500.00元／月×33個(gè)月），合計(jì)148500.00元；20O8年、2009年繳納稅款27645.47元；2008年4月10日，支付承德誠(chéng)信稅務(wù)師事務(wù)所代辦網(wǎng)上申報(bào)費(fèi)300.00元；2008年7月18日，繳納寬城滿族自治縣工商行政管理局罰款2000.00元；2008年7月26日，支付寬城滿族自治縣國(guó)土資源局礦測(cè)費(fèi)5000.00元；2008年11月12日，支付寬城滿族自治縣冶金建材工業(yè)公司管理費(fèi)2000.00元；2009年7月23日，支付承德市安全生產(chǎn)設(shè)備檢測(cè)檢驗(yàn)中心技術(shù)服務(wù)費(fèi)600O.00元。合伙盈余183130.87元（849647.64元－118500.00元－356571.30元－148500.00元－27645.47元－300.00元－2000.00元－5000.00元－2000.O0元－6000.00元）。四人合伙期間未對(duì)盈余進(jìn)行過分配。
本院經(jīng)審理認(rèn)為，一審法院判決認(rèn)定事實(shí)不清、適用法律不當(dāng)。依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百零七條 ?；《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條 ?，第一款 ?（三）項(xiàng)之規(guī)定，裁決如下:
一、撤銷寬城滿族自治縣人民法院（2012）寬民初字第1號(hào)民事判決。
二、發(fā)回寬城滿族自治縣人民法院重審。

本院經(jīng)審理認(rèn)為，一審法院判決認(rèn)定事實(shí)不清、適用法律不當(dāng)。依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百零七條 ?；《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條 ?，第一款 ?（三）項(xiàng)之規(guī)定，裁決如下:

一、撤銷寬城滿族自治縣人民法院（2012）寬民初字第1號(hào)民事判決。
二、發(fā)回寬城滿族自治縣人民法院重審。

審判長(zhǎng)：王繼軍
審判員：劉福泉
審判員：王麗麗

書記員：劉明洋