上訴人(原審原告)劉某某，于xxxx年xx月xx日出生，住湯原縣。
委托代理人戴俊峰，系黑龍江普瑞特律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）王某某，于xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湯原縣。
委托代理人王鳳斌，湯原縣勝利法律服務(wù)所法律工作者。

上訴人劉某某與被上訴人王某某身體權(quán)糾紛一案，湯原縣人民法院于2016年1月14日作出（2016）黑0828民初36號(hào)民事判決書。宣判后，原告劉某某不服，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭于2016年5月19日公開(kāi)開(kāi)庭審理本案，上訴人劉某某及委托代理人戴俊峰與被上訴人王某某及委托代理人王鳳斌到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審原告劉某某訴稱，2015年6月5日，原告受被告雇傭在被告經(jīng)營(yíng)的烘干塔處從事場(chǎng)地、庫(kù)房清理和烘干機(jī)械整理等工作，工資為每天150元。2015年6月6日下午16時(shí)許，被告駕駛鏟車轉(zhuǎn)移提升機(jī)時(shí)，提升機(jī)從鏟車墜落將原告腳部、腰部砸傷。被告立即將原告送到佳木斯大學(xué)附屬第一醫(yī)院進(jìn)行搶救治療，經(jīng)診斷原告的傷情為右足開(kāi)放傷、距跟關(guān)節(jié)脫位、陰囊外傷、腰部外傷，原告為此在該院住院治療16天，現(xiàn)已出院，在家養(yǎng)病。原告受傷后，被告給付原告33000元用于治療和陪護(hù)人員日常花銷。多年來(lái)，原告始終在外打工，是家庭的經(jīng)濟(jì)支柱，此次事件給原告及其家庭經(jīng)濟(jì)上造成巨大的損失，精神上造成極大的傷害，家庭的全部收入來(lái)源中斷，使原告的家庭生活陷入困境。根據(jù)法律的規(guī)定，被告依法應(yīng)當(dāng)賠償原告?zhèn)麣堎r償金、醫(yī)藥費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、伙食補(bǔ)助費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)、精神損害賠償金等費(fèi)用。事發(fā)后，原、被告雙方就賠償事宜進(jìn)行了協(xié)商，但是，雙方就賠償事宜沒(méi)有達(dá)成一致。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》及《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》等相關(guān)法律的規(guī)定，原告訴至法院，請(qǐng)求法院判令：一、原告的損失為：醫(yī)藥費(fèi)27750.2元、誤工費(fèi)27000元、護(hù)理費(fèi)12870元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)1600元、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)1500元、交通費(fèi)928元、鑒定費(fèi)2025元、精神損害賠償金5000元，合計(jì)78673.2元，因被告已給付33000元，故被告應(yīng)賠償原告45673.2元；二、訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。
原審被告王某某辯稱，不同意賠償，原告并非被告雇傭，場(chǎng)地是被告租的，責(zé)任不是被告自己的責(zé)任，原告有過(guò)錯(cuò)也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，原告主張的誤工費(fèi)過(guò)高。
原審判決認(rèn)定，被告租用案外人李繼才的場(chǎng)地和設(shè)備收糧，案外人李繼才為了應(yīng)對(duì)檢查，雇傭原告為其從事場(chǎng)地、庫(kù)房清理、烘干機(jī)械整理等工作，約定工資為每天150元。2015年6月6日，被告駕駛自己的鏟車欲將場(chǎng)地上的提升機(jī)拉回庫(kù)房中，因庫(kù)房門窄，提升機(jī)無(wú)法進(jìn)入，原告遂去幫助被告將提升機(jī)入庫(kù)，提升機(jī)在入庫(kù)過(guò)程中突然掉落將原告砸傷。原告受傷后，被告將其送往佳木斯大學(xué)附屬第一醫(yī)院，原告在該院住院治療16天，支出醫(yī)療費(fèi)27750.2元。原告出院后，經(jīng)佳木斯大學(xué)司法鑒定中心鑒定，原告所受傷害未構(gòu)成傷殘，醫(yī)療終結(jié)時(shí)間為傷后治療6個(gè)月，誤工時(shí)限為傷后6個(gè)月，護(hù)理期限為傷后3個(gè)月，護(hù)理人數(shù)不少于1人，營(yíng)養(yǎng)期限為傷后1個(gè)月，支出鑒定費(fèi)2000元，郵寄費(fèi)25元。原告住院及出院均由被告接送，原告受傷后，被告給付原告33500元用于原告治療。原、被告因賠償事宜協(xié)商未果，原告訴至法院，要求被告賠償原告各項(xiàng)損失共計(jì)45673.2元。另查明：原告系農(nóng)村居民。
原審法院認(rèn)為，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：一、原、被告的責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題；二、原告主張的各項(xiàng)損失的計(jì)算方式問(wèn)題。
關(guān)于第一個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，本院認(rèn)為，最高人民法院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十一條的規(guī)定，“雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身?yè)p害的，賠償權(quán)利人可以請(qǐng)求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請(qǐng)求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任”。本案中，通過(guò)庭審查明的事實(shí)，原告系案外人李繼才雇傭，被告非案外人李繼才雇員，故被告應(yīng)屬原告與案外人李繼才雇傭關(guān)系外的第三人，被告在將提升機(jī)拉入庫(kù)房的作業(yè)過(guò)程中致原告受傷，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)前述規(guī)定，本案原告既可向雇主亦可向被告主張權(quán)利，經(jīng)本院向原告釋明，原告明確表示不向案外人李繼才主張權(quán)利，此系對(duì)自身訴訟權(quán)利的處分，本院予以尊重。原告在幫助被告作業(yè)過(guò)程中疏于對(duì)自身安全的防范，導(dǎo)致被掉落的提升機(jī)砸傷，自身存在一定過(guò)錯(cuò)，本院酌情認(rèn)定原告自行承擔(dān)其全部損失的20%。關(guān)于第二個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，本院認(rèn)為，原告主張醫(yī)療費(fèi)27750.2元符合法律規(guī)定，本院予以支持。原告所受傷害的護(hù)理期限為傷后3個(gè)月，護(hù)理人數(shù)不少于1人，根據(jù)我省上一年度分行業(yè)在崗職工平均工資中“居民服務(wù)及其他服務(wù)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)”，原告主張護(hù)理費(fèi)12870元不違反法律規(guī)定，本院予以支持。原告住院治療16天，本院參照當(dāng)?shù)貒?guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)，支持其住院伙食補(bǔ)助費(fèi)1600元（100元/天×16天）。原告所受傷害的營(yíng)養(yǎng)期限為傷后1個(gè)月，本院支持其營(yíng)養(yǎng)費(fèi)1500元（50元/天×30天），原告主張的鑒定費(fèi)2000元及郵寄費(fèi)25元因被告不持異議且符合法律規(guī)定，本院予以支持。關(guān)于原告主張的誤工費(fèi)，本院認(rèn)為，誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時(shí)間及收入狀況確定。受害人無(wú)固定收入的，按照其最近三年的平均收入計(jì)算，受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計(jì)算。本案中，原告系無(wú)固定收入的農(nóng)村居民，原告未能舉證證明其最近三年的平均收入狀況，原告的誤工時(shí)限為6個(gè)月，故本院參照我省上一年度在崗職工平均工資中“農(nóng)、林、牧、漁業(yè)”標(biāo)準(zhǔn)，支持其誤工費(fèi)12908元（25816元/年÷12個(gè)月×6個(gè)月）。關(guān)于原告主張的交通費(fèi)，因原告自認(rèn)其住院出院均由被告接送，本院結(jié)合原告提供的交通費(fèi)票據(jù)，并考慮其住院治療期間家屬因陪護(hù)支出交通費(fèi)及因司法鑒定支出交通費(fèi)的實(shí)際情況，酌情支持原告交通費(fèi)300元。原告的傷情尚未構(gòu)成傷殘，故對(duì)其主張的5000元精神損害撫慰金的訴訟請(qǐng)求，本院不予支持。綜上，確認(rèn)原告各項(xiàng)損失共計(jì)58953.2元，被告應(yīng)承擔(dān)其中的80%即47162.6元，因被告已給付33500元，故被告應(yīng)再給付原告13662.6元。依照《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第十六條，最高人民法院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十一條、第十七條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十四之規(guī)定，判決：一、被告王某某于本判決生效之日起立即賠償原告13662.6元；二、駁回原告的其他訴訟請(qǐng)求。
本院經(jīng)審理對(duì)原審判決認(rèn)定的事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，誤工費(fèi)是指受害人因遭受人身?yè)p害，不能正常工作而遭受的預(yù)期財(cái)產(chǎn)利益損失。受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算。沒(méi)有固定收入的，按照其最近三年的平均收入計(jì)算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計(jì)算。劉某某所從事的拆遷工作具有臨時(shí)性，不屬于固定工作，且其并未提供充分證據(jù)證明近三年的平均收入狀況，故一審法院參照我省上一年度在崗職工平均工資中“農(nóng)、林、牧、漁業(yè)”的標(biāo)準(zhǔn)支持劉某某的誤工損失并無(wú)不當(dāng)?！吨腥A人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第二十六條規(guī)定：被侵權(quán)人對(duì)損害的發(fā)生也有過(guò)錯(cuò)的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任。劉某某在幫助王某某將提升機(jī)入庫(kù)的過(guò)程中，沒(méi)有預(yù)見(jiàn)到潛在危險(xiǎn)，未盡合理注意義務(wù)，提升機(jī)掉落致其遭受人身?yè)p害，對(duì)此一審法院酌情判決劉某某承擔(dān)20%的責(zé)任的處理方式正確。事故發(fā)生后，劉某某經(jīng)司法鑒定并未構(gòu)成傷殘等級(jí)，故一審法院不予支持其精神損害賠償?shù)奶幚矸绞秸_。綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，判決結(jié)果并無(wú)不當(dāng)，應(yīng)予維持。故依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)941元，由上訴人劉某某承擔(dān)。
本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　　姜廣武 代理審判員　　何　璇 代理審判員　　何思禹

書記員：付麗麗